[ 管志勇 ]——(2007-3-4) / 已閱89201次
我國(guó)事實(shí)婚姻現(xiàn)狀與對(duì)策
浙江合眾律師事務(wù)所 管志勇
內(nèi)容提要：新中國(guó)成立后50多年來(lái)，我國(guó)在立法上一直采取婚姻登記制度，但由于受傳統(tǒng)習(xí)俗的影響，男女雙方未進(jìn)行結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活的事實(shí)婚姻現(xiàn)象在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中普遍存在，屢禁不止。對(duì)事實(shí)婚姻如何認(rèn)定其法律性質(zhì)，是否予以保護(hù)，在多大程度上給予保護(hù)一直是困擾司法實(shí)踐的一個(gè)難題，受到了從業(yè)人員和立法者的高度關(guān)注。本文根據(jù)我國(guó)事實(shí)婚姻現(xiàn)實(shí)情況、中外關(guān)于事實(shí)婚姻的態(tài)度和發(fā)展趨勢(shì)，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際如何從法律上對(duì)事實(shí)婚姻進(jìn)行保護(hù)談?wù)勛约旱囊恍┛捶ā?br>
關(guān)鍵詞：事實(shí)婚姻、法律婚姻、婚姻關(guān)系、法律效力。
一、事實(shí)婚姻的概念和特征及在我國(guó)的現(xiàn)狀
1、事實(shí)婚姻的概念:
事實(shí)婚姻作為婚姻關(guān)系存在的一種方式，其概念在我國(guó)一直就存在著不同的見(jiàn)解。有的學(xué)者認(rèn)為：“在我國(guó)，事實(shí)婚姻通常是指沒(méi)有配偶的男女，未經(jīng)結(jié)婚登記，而公開(kāi)以夫妻名義同居生活，群眾亦認(rèn)為其是夫妻關(guān)系的，被有條件地確認(rèn)為事實(shí)婚姻。”①也有的學(xué)者認(rèn)為：“所謂事實(shí)婚姻是指具備結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件或欠缺結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的男女雙方未經(jīng)結(jié)婚登記即以夫妻關(guān)系同居生活，群眾亦認(rèn)其為夫妻關(guān)系的客觀事實(shí)。”②
比較上述兩種不同的見(jiàn)解，都認(rèn)為事實(shí)婚姻當(dāng)事人的夫妻關(guān)系須為公眾所認(rèn)同，其根本的區(qū)別在于事實(shí)婚姻是否要符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件。根據(jù)第一種觀點(diǎn)要求事實(shí)婚姻的男女雙方不但相互沒(méi)有配偶，還應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定的條件(實(shí)質(zhì)要件)，僅沒(méi)有進(jìn)行登記（形式要件）這樣的一種婚姻狀態(tài)；而第二種觀點(diǎn)則不問(wèn)其實(shí)質(zhì)要件是否符合，只要未進(jìn)行登記，就構(gòu)成事實(shí)婚姻。按此說(shuō)，事實(shí)婚姻無(wú)非有這么二種情況：一是符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件僅缺形式要件的
注：①巫昌禎主編：《婚姻與繼承法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年1月修訂第2版，第134頁(yè)。
②馬俊駒、余延滿著：《民法原論》，法律出版社，1998年8月第1版，第851頁(yè)。
事實(shí)婚姻，二是結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件和形式要件均不符合的事實(shí)婚姻。“婚姻作為一種社會(huì)現(xiàn)象，歷來(lái)就是其自身的自然屬性和社會(huì)屬性的辯證統(tǒng)一，是為一定的社會(huì)制度所確認(rèn)的男女兩性結(jié)合的社會(huì)形式。”③婚姻的自然屬性決定了婚姻的基本特征：男女雙方以夫妻名義同居生活；婚姻的社會(huì)屬性決定了男女兩性的結(jié)合應(yīng)符合一定社會(huì)制度所承認(rèn)的條件。根據(jù)我國(guó)婚姻法的有關(guān)規(guī)定建立合法有效的婚姻關(guān)系必須符合婚姻法所要求的結(jié)婚條件（實(shí)質(zhì)要件）和結(jié)婚程序（形式要件）的規(guī)定。一般情況下婚姻的這兩種屬性是統(tǒng)一的，但在有些時(shí)候，由于各種原因往往是分離的。例如一對(duì)男女按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行了結(jié)婚登記，領(lǐng)取了結(jié)婚證，即使他們根本不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，從此以后行同路人，也不管其是否以夫妻名義同居或者有沒(méi)有同居，其仍是夫妻具有婚姻關(guān)系。就是我們常說(shuō)的：有夫妻之名，無(wú)夫妻之實(shí)。再如一對(duì)男女以夫妻關(guān)系同居，在共同生活中雙方互盡夫妻之權(quán)利義務(wù)，在事實(shí)上形成了婚姻關(guān)系，只是沒(méi)有履行法定結(jié)婚程序，對(duì)這樣的婚姻，在習(xí)慣上我們稱(chēng)其為事實(shí)婚姻或?qū)嶋H上的婚姻。
“認(rèn)定事實(shí)婚姻的成立的目的并不在于肯定其婚姻的法律效力，而是為了區(qū)別事實(shí)婚與法律婚的界限。履行了法定的結(jié)婚程序的稱(chēng)為法律婚，而欠缺形式要件的即為事實(shí)婚。具備結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的男女可以構(gòu)成事實(shí)婚，不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的男女也可以形成事實(shí)婚”④“男女公民以事實(shí)行為結(jié)成‘婚姻’，即事實(shí)婚，是一種獨(dú)立于法律和人們的評(píng)價(jià)之外的客觀存在，其客觀屬性不可抹殺。但是，承認(rèn)其客觀存在的事實(shí)，絕非承認(rèn)其存在的價(jià)值和效力。《婚姻登記管理?xiàng)l例》申明：‘未辦結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活的，一律按非法同居對(duì)待。’此主張不應(yīng)被理解為事實(shí)婚在客觀上已不存在，而應(yīng)理解為不承認(rèn)事實(shí)婚的效力。”⑤可見(jiàn)是否為群眾認(rèn)可或是否符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件不應(yīng)成為事實(shí)婚姻成立的要件，而應(yīng)是認(rèn)定其是否具有法律效力的一個(gè)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。就象一對(duì)要結(jié)婚的男女，婚姻登記機(jī)關(guān)給不給登記并不能影響他們之
注：③藍(lán)承烈著：《民法專(zhuān)題研究與應(yīng)用》，群眾出版社，2002年8月第1版，第460頁(yè)。
④王 洪著：《婚姻家庭法》，法律出版社，2003年1月第1版，第97頁(yè)。
⑤賈凌、曾粵興作：《重婚罪解讀》，中國(guó)法律刑事網(wǎng)實(shí)務(wù)專(zhuān)題，
http://www.criminallaw.com.cn/zhuantilunwen/zhuahtilunwen34.htm。
間的夫妻生活，他們照樣可以夫妻之名，行夫妻之實(shí)，這是由婚姻自然屬性所決定的，登記只不過(guò)是行政權(quán)力對(duì)社會(huì)生活干預(yù)的手段，是法律指導(dǎo)功能和評(píng)價(jià)功能的體現(xiàn)。所以只要婚姻當(dāng)事人能夠證明其之間是以夫妻關(guān)系同居生活，即使群眾不知也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其具有婚姻關(guān)系。因此我認(rèn)為事實(shí)婚姻應(yīng)當(dāng)是指男女雙方未按法律規(guī)定進(jìn)行結(jié)婚登記，即以夫妻關(guān)系同居生活所形成的婚姻。根據(jù)事實(shí)婚姻當(dāng)事人是否符合法定的結(jié)婚條件，可分為具備實(shí)質(zhì)要件的事實(shí)婚姻和不具備實(shí)質(zhì)要件的事實(shí)婚姻兩種。
有人認(rèn)為1994年2月1日以后我國(guó)不再存在事實(shí)婚姻，其實(shí)是混淆了婚姻的自然屬性與社會(huì)屬性、婚姻關(guān)系成立與效力之間的關(guān)系。我國(guó)不承認(rèn)事實(shí)婚姻的效力，是對(duì)事實(shí)婚姻法律效力的評(píng)價(jià)，并不是否認(rèn)事實(shí)婚姻的存在。同樣“承認(rèn)事實(shí)婚的存在不等于肯定事實(shí)婚的效力。‘存在’與‘肯定效力’是兩種不同概念，前者屬于意識(shí)范疇，后者屬于意志范疇。”⑥據(jù)說(shuō)在廣西東興市江平鎮(zhèn)有一男子大擺酒席同時(shí)娶二女為妻，一時(shí)在當(dāng)?shù)厣踔寥珖?guó)都引起了哄動(dòng)，許多人認(rèn)為我國(guó)不承認(rèn)事實(shí)婚，而將其視為同居關(guān)系，而同居并不違法，便推出該行為無(wú)法可依，讓當(dāng)?shù)氐墓賳T們大傷腦筋。⑦一方面要制止這種傷風(fēng)敗俗的行為，另一方面又不能對(duì)之采取法律手段，這不能不說(shuō)是一種悲哀。但如果我們能夠正確的理解婚姻的宗旨，婚姻關(guān)系和婚姻關(guān)系效力之間的區(qū)別，婚姻的自然屬性與社會(huì)屬性之間的關(guān)系，正確理解我國(guó)不承認(rèn)事實(shí)婚姻并不是否認(rèn)事實(shí)婚姻不存在，我們就很容易解決上述的問(wèn)題。一男娶二女的現(xiàn)象，由于當(dāng)事人沒(méi)有進(jìn)行登記，法律只是不承認(rèn)其婚姻的法律效力，當(dāng)事人之間也不具有配偶權(quán)，雖不能構(gòu)成重婚罪，但他們之間事實(shí)上已同時(shí)存在二個(gè)婚姻關(guān)系，其行為已違反了《憲法》第五十三條“公民必須尊重社會(huì)公德”和《婚姻法》第二條“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度”的規(guī)定，違背公序良俗和一夫一妻制度，其行為的違法性非常明顯。“一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究”。⑧至于如何追究，那只不過(guò)是手
注: ⑥同⑤。
⑦沙陽(yáng)作：《一男同日娶二女法律咋辦？》，http://www.lihun.net. 離婚網(wǎng)焦點(diǎn)新聞，2003年4月20日?qǐng)?bào)道。
⑧詳見(jiàn)《中華人民共和國(guó)憲法》第五條。
段與方式的問(wèn)題。法律沒(méi)有規(guī)定具體的處罰辦法，并不是叫我們坐視不管。現(xiàn)實(shí)生活是不斷發(fā)展變化的,而法律卻具有穩(wěn)定性和概括性,其規(guī)定不可能包羅萬(wàn)象。對(duì)于法律沒(méi)無(wú)明確規(guī)定的,可以通過(guò)法律解釋、法律原則精神解決。
2、事實(shí)婚姻的特征：
（1）事實(shí)婚姻的當(dāng)事人必須是男女雙方異性的結(jié)合，同性之間不能成立婚姻，只能是同居，這是由婚姻的自然屬性所決定。由于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，也不排除一些男女，開(kāi)始是同性同居，后來(lái)做了變手術(shù)就成了異性而締結(jié)婚姻。但《參考消息》在“市長(zhǎng)頒發(fā)證書(shū)，總統(tǒng)建議禁止”一文中報(bào)道“在2003年11月美國(guó)馬薩諸塞州最高法院作出裁定禁止同性結(jié)婚違反了該州法律，使得該州必須從2004年3月17日開(kāi)始為申請(qǐng)結(jié)婚的同性戀伴侶頒發(fā)結(jié)婚證。2004年2月初美國(guó)舊金山市市長(zhǎng)曾為一對(duì)同性戀者頒發(fā)了結(jié)婚證。”⑨這種婚姻有違倫理，是婚姻關(guān)系中的極個(gè)別現(xiàn)象，是非曲直還有待人類(lèi)歷史去證明。
至于男女雙方以前是否有配偶或未婚，我認(rèn)為不能影響事實(shí)婚姻的成立。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見(jiàn)》第五條規(guī)定：“已登記結(jié)婚的一方又與第三人形成事實(shí)婚姻關(guān)系，或事實(shí)婚姻關(guān)系的一方又與第三人登記結(jié)婚，或事實(shí)婚姻關(guān)系的一方又與第三人形成新的事實(shí)婚姻關(guān)系，凡前一個(gè)婚姻關(guān)系的一方要求追究重婚罪的，無(wú)論其行為是否構(gòu)成重婚罪，均應(yīng)解除后一個(gè)婚姻關(guān)系。…….”。顯然這里前后二個(gè)都是婚姻。1994年12月14日最高人民法院給四川省高級(jí)人民法院的批復(fù)：“新的《婚姻登記管理?xiàng)l例》發(fā)布施行后，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應(yīng)按重婚罪定罪處罰。”如果已婚者再與他人以夫妻名義同居生活的，不能構(gòu)成事實(shí)婚姻，那么這里也根本就無(wú)婚可重，從而也無(wú)法認(rèn)定事實(shí)重婚，這樣將會(huì)使我國(guó)《刑法》有關(guān)重婚罪的規(guī)定形同虛設(shè)，因?yàn)樵趯?shí)踐中的重婚絕大多數(shù)是事實(shí)重婚。其實(shí)正因?yàn)槭聦?shí)重婚的行為侵犯了他人的配偶權(quán)和一夫一妻制度，其行為具有嚴(yán)重的違法性，而我國(guó)法律不能對(duì)犯罪行為提供保護(hù)，因此其之間成立的婚姻關(guān)系無(wú)效，這與我國(guó)不承認(rèn)此類(lèi)事實(shí)婚姻的法律效力
注：⑨參見(jiàn)：新華通訊社主辦，《參考消息》2004年2月27日第16449期，第6版。
是一致的。
（2）男女雙方必須有共同生活的行為。沒(méi)有同居生活的不能構(gòu)成事實(shí)婚
姻。而法律婚只有當(dāng)事人進(jìn)行了登記，不管當(dāng)事人是否自愿，有沒(méi)有同居生活不影響其婚姻關(guān)系的成立，重形式而輕實(shí)質(zhì)。有觀點(diǎn)認(rèn)為這里的同居行為“包括性生活在內(nèi)的夫妻共同生活”，⑩但性生活不應(yīng)成為事實(shí)婚姻成立的必要要件，因?yàn)榛橐錾钍秦S富多彩的，具有多樣性，其因人而異，可根據(jù)當(dāng)事人的愛(ài)好、興趣和特點(diǎn)而各有不同。性生活只是夫妻婚姻生活中一部分，婚姻是以感情為基礎(chǔ)，而不是以性生活為基礎(chǔ)，沒(méi)有性生活仍然可以締結(jié)婚姻，但沒(méi)有感情，婚姻就無(wú)從談起。
（3）男女雙方的這種同居行為必須是以夫妻名義進(jìn)行。這是成立婚姻關(guān)系的前提，也是事實(shí)婚姻與同居、通奸、姘居及包二奶等非婚姻兩性關(guān)系的根本區(qū)別。后者不以夫妻的名義，也沒(méi)有締結(jié)婚姻的目的。
（4）沒(méi)有辦理結(jié)婚登記手續(xù)。這是事實(shí)婚姻的最本質(zhì)特征，也是其與法律婚姻（登記婚）最大區(qū)別。事實(shí)婚姻有符合實(shí)質(zhì)要件的，也有不符實(shí)質(zhì)要件的；有有效的事實(shí)婚姻也無(wú)效的事實(shí)婚姻。法律婚也一樣，也有一些當(dāng)事人雖然取得了結(jié)婚登記，但由于各種原因也有符合實(shí)質(zhì)要件和不符合實(shí)質(zhì)要件的，例如當(dāng)事人隱瞞有關(guān)事實(shí)騙取登記或登記機(jī)關(guān)違法登記、審查不嚴(yán)將不應(yīng)給予登記的給予了登記等，同樣存在有效或無(wú)效的法律婚。只不過(guò)法律婚注重婚姻的社會(huì)屬性，當(dāng)事人只要進(jìn)行了登記，即使不同居生活，不以夫妻名義，也沒(méi)有夫妻之實(shí)，法律上也承認(rèn)其夫妻關(guān)系，重形式而輕實(shí)質(zhì)。事實(shí)婚則注重婚姻的自然屬性，要求當(dāng)事人應(yīng)以夫妻之名行夫妻之實(shí)，重實(shí)質(zhì)輕形式。
3、事實(shí)婚姻在我國(guó)的現(xiàn)狀：
由于受舊習(xí)俗的影響，我國(guó)幾千年以來(lái)流傳下的通過(guò)舉行婚禮便得到承認(rèn)的結(jié)婚習(xí)慣在我國(guó)至今仍然普遍存在。許多男女對(duì)舉行婚禮情有獨(dú)鐘，而對(duì)結(jié)婚登記不宵一顧。盡管我國(guó)從第一部《婚姻法》頒布實(shí)施以來(lái)一直強(qiáng)調(diào)結(jié)婚必須進(jìn)行登記，才能確立夫妻關(guān)系，但社會(huì)實(shí)踐證明事實(shí)婚姻并沒(méi)有因此而
減少。“事實(shí)婚在我國(guó)長(zhǎng)期大量存在，在廣大農(nóng)村特別是邊遠(yuǎn)地區(qū)，事實(shí)婚甚
注：⑩同③。
至占當(dāng)?shù)鼗橐隹倲?shù)的百分之六、七十。”○11我在今年4月份對(duì)自己曾居住過(guò)的村子（浙江樂(lè)清市四都鄉(xiāng)洋岙村）進(jìn)行調(diào)查，由于村子不大，人口只有1000人左右，我在該村會(huì)計(jì)的協(xié)助下對(duì)該村的事實(shí)婚姻狀況進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)。得出這里事實(shí)婚姻的比例竟占已婚總數(shù)的百分之五十七，事實(shí)婚比法律婚還多出14個(gè)百分點(diǎn)。在60歲以上的人中事實(shí)婚占百分之八十二，登記婚不到二成， 40歲到60歲之間的人中事實(shí)婚占百分之四十八，40歲以下的人中事實(shí)婚占百分之四十五，周邊的幾個(gè)村莊情況大致相同。對(duì)這種狀況他們大多數(shù)人認(rèn)為自己當(dāng)時(shí)是名媒正娶，結(jié)婚是自己的事情，登不登記沒(méi)關(guān)系，只要子孫滿堂，夫妻恩愛(ài)就比什么都好，結(jié)婚證有什么用。在40歲以下的人中大多認(rèn)為不進(jìn)行結(jié)婚登記是為了規(guī)避計(jì)劃生育的檢查,能夠省去許多忙繁事。在我國(guó)只要當(dāng)事人領(lǐng)了結(jié)婚證,計(jì)劃生育工作部門(mén)就會(huì)對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督,要求已婚婦女定期接受計(jì)劃生育檢查，生孩子的還要先領(lǐng)準(zhǔn)生證等，而不登記便可省去這些不必要的忙繁，想多生孩子往往計(jì)劃生育部門(mén)也很難進(jìn)行有效的管理。
同時(shí)我們也發(fā)現(xiàn)這些事實(shí)婚姻中的很多家庭的戶籍證明或戶口薄都登記他們?yōu)榉蚱揸P(guān)系（據(jù)說(shuō)多數(shù)是在人口普查時(shí)登記的），這就產(chǎn)生了戶籍登記與婚姻登記的矛盾。今年二月份，我的一位朋友起訴他人償還借款，借款人夫婦也是未進(jìn)行結(jié)婚登記，最后法院還是以戶籍證明和當(dāng)事人的承認(rèn)，判決認(rèn)定是他們夫妻共同債務(wù)，應(yīng)共同償還。對(duì)此雙方當(dāng)事人均沒(méi)異議，表示服判。可見(jiàn)事實(shí)婚姻已在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中根深蒂固，為大眾所承認(rèn)。設(shè)想一種被60-70%人所不接受的制度，其存在的價(jià)值是很值得懷疑的。法律雖然是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，但總是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定，反映并作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，受經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約，一部與其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不相適應(yīng)的法律必然不會(huì)被接受，并會(huì)被戴上惡法罪名。“一個(gè)法律制度得以切實(shí)有效實(shí)施的根本保證卻是它能為社會(huì)所普遍接受，而不是國(guó)家的強(qiáng)制力。”○12因此我國(guó)在立法規(guī)定結(jié)婚必須進(jìn)行登記的同時(shí)，司法實(shí)踐不得不考慮到社會(huì)的現(xiàn)實(shí)，在不同時(shí)期，不同程度上又承認(rèn)事實(shí)婚姻，其實(shí)
注：○11胡康生主編：《中華人民共和國(guó)婚姻法釋義》，法律出版社，2001年6月第1版第27頁(yè)。
○12于海涌作：《中國(guó)事實(shí)婚姻法律地位研究》，，見(jiàn)梁慧星主編：《民商法論從》總第18卷，金橋文化出版（香港）有限公司，2001年3月第1版，第364頁(yè)。
是實(shí)行登記婚與事實(shí)婚共存的雙軌制度。
二、事實(shí)婚姻法律保護(hù)在我國(guó)的演變過(guò)程
我國(guó)歷史以來(lái)人民群眾對(duì)結(jié)婚普遍注重結(jié)婚儀式而不在乎登記。新中國(guó)
成立以后，盡管兩部《婚姻法》均明確的規(guī)定結(jié)婚必須采取登記的形式，但男女雙方不進(jìn)行登記公開(kāi)以夫妻名義同居生活的事實(shí)婚姻現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)生活中仍然普遍存在。面對(duì)如此現(xiàn)狀，隨著社會(huì)的變革和政治、經(jīng)濟(jì)、文化生活條件的變化，我國(guó)對(duì)待事實(shí)婚姻的法律效力也大致經(jīng)歷了從持肯定態(tài)度到否定態(tài)度，從承認(rèn)到不承認(rèn)，從注重婚姻的實(shí)質(zhì)到注重婚姻的形式這樣一個(gè)發(fā)展過(guò)程。
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