[ 劉建昆 ]——(2004-12-10) / 已閱30097次
偷越國（邊）境芻議
關鍵詞：
偷越國（邊）境 構成要件 邊境制度 出入境許可 擬制國（邊）界
內容簡介：
偷越國（邊）境是一種常見的違法犯罪行為，情節嚴重的構成犯罪。國（邊）界，國（邊）境，國（邊）境制度具有不同的含義。偷越國（邊）境的性質是違反我國國（邊）境管理法規所確認和保護的出境許可制度、入境許可制度、指定口岸通行制度。
偷越國（邊）境的外在表現形式是可以分為四種，即未經出境許可；未經入境許可；不從指定口岸通行；不經過邊防檢查。符合其中任何一個或者多個表現的出入境行為，都是偷越國（邊）境。
偷越國（邊）界的構成要件，可以分為主體、客體、主觀方面和客觀方面四部分。實際越界不是構成要件，但是會產生法律后果。
偷越國（邊）境是行為犯。邊防檢查一線可以看作法律的擬制國（邊）界。在認定既遂的行為程度上，應當參考合法出入境的情況，根據具體情況分別認定持偽假證接受檢查、登上或即將登上出境的交通工具、事實入境等為行為既遂。
作者：劉建昆
偷越國（邊）境芻議
“偷越國（邊）境”一詞作為法律術語，始見于我國1979年《刑法》的“組織運送他人偷越國（邊）境罪”，闡發于全國人民代表大會常務委員會《關于嚴懲組織、運送他人偷越國（邊）境的補充規定》，其第五條規定：“偷越國（邊）境的，公安機關可以處十五日以下拘留，單處或者并處一千元以上五千元以下罰款。”其后，1997年刑法繼承了前法的用法，《刑法》第三百二十二條規定：“違反國（邊）境管理法規，偷越國（邊）境，情節嚴重的，處一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。”
由于世界各國的法律文化傳統不同，對于“偷越國(邊)境”這種社會現象的稱謂和表述也各不相同，有的稱之為“偷渡”、“偷私渡”，也有的國家稱之為“人口走私”，但大多數國家在正式的法律文本中大都用“偷渡”和“非法移民”這兩個概念。我國實踐中則常常使用“偷渡”一詞。①
在我國有關行政法和刑法中，“偷越國（邊）境”經常與“非法出入境”等相關概念混用；由于其視角不同，兼之法律規定相對簡略，在對該概念的內涵和外延在認識上至今含混不清。主要包括一下幾種看法：
1．偷越國（邊）境行為，即指違反我國國（邊）境管理法律法規，非法出入我國國（邊）境的行為。②
2．偷越國（邊）境，指違反出入國（邊）境的管理法規，不經規定的口岸、關卡私自出入我國的國（邊）境，或者未辦理合法的手續，或者騙取出入境證件，經口岸、關卡蒙混出入我國國（邊）境。偷越除了從陸地非法出入國（邊）境外，還包括從海上或者空中偷渡。③
3．偷越國（邊）境又稱偷渡偷國（邊）境，簡稱偷渡，是妨害社會秩序行為中妨害國（邊）境管理的違法行為，指違反邊境管理法規，不經批準，不持合法證件，不經指定對外口岸、地點，非法出入國（邊）境的行為。①
4．不具有合法進入目的國（地區）權利（資格）的中國公民、外國公民或無國籍人，違反我國邊檢法律法規的規定，未持出入境證件，或持用偽假、他人、無效、騙取的出入境證件，非法出入我國國（邊）境，擾亂出入境秩序的行為。②
以上表述內涵各自不同，其外延也有很大差距，都沒有充分反映出該行為的法律特征。
要弄清什么是偷越國（邊）境行為，必須清楚什么是國（邊）境，因此，必須嚴格區分國（邊）境與國（邊）界的區別。在國際法學一般認為，國（邊）境是指國家邊界兩側的一定區域。③國界和邊界，在國際法上是通用的概念，我國習慣上專稱與港澳臺的分界線為邊界。④國（邊）界是確定國家領土主權范圍的重要概念，是一條劃分一國領土與他國領土或與國家管轄范圍之外區域的線。在國際法上，陸地邊界與海洋邊界由于國際條約等規定不同，邊界制度差異很大。
國（邊）境制度則是保障邊境地區及其各種活動的一系列法律規章和習慣做法。國（邊）境制度主要有兩個方面的來源：第一，國家的國內法律和政策，如國家制定的確保其邊界安全的警戒巡邏制度、海關與衛生檢疫制度、人員和貨物的出入境制度等。第二，相鄰國家之間簽訂的雙邊協定，維護其共同的邊境地區，如邊境秩序、邊界和界標的維護、界水的利用、過境來往制度、自然資源的利用和保護等。⑤
我國立法實踐采用“偷越國（邊）境”這一概念，而不是“偷越國（邊）界”；并在刑法分則中納入妨害社會管理秩序罪第三節妨害國（邊）境管理罪，正是充分考慮到這一問題，應該說是科學的，經過深思熟慮的。這里說的國（邊）境，當然不是國（邊）界，也不是國（邊）界兩側的一定區域，而是特指國（邊）境管理制度。對于偷越國（邊）境的內涵和外延，乃至其他法律問題的理解差異，莫不源于此。因此，研究偷越國（邊）境的，必須對我國現有的國（邊）境制度①進行簡要說明。
從我國現行的人員出入境制度看，最根本的是以下兩個方面的規定：
一．出入境許可制度。②無論是我國公民還是外國公民，出入境都必須經過政府許可。又具體可分為出境許可制度和入境許可制度；該許可在文件上表現為出入境證件，包括各種護照，海員證等，以及入境簽證。該制度主要國內法依據是：
1．《中華人民共和國公民出境入境管理法》③第二條“中國公民憑國務院主管機關及其授權的機關簽發的有效護照或者其他有效證件出境、入境，無需辦理簽證。”第五條“中國公民因私事出境，向戶口所在地的市、縣公安機關提出申請，除本法第八條規定的情形外，都可以得到批準。公安機關對中國公民因私事出境的申請，應當在規定的時間內作出批準或者不批準的決定，通知申請人。”
3．《中華人民共和國外國人入境出境管理法》④第七條“外國人申請各項簽證，應當提供有效護照，必要時提供有關證明。”第六條“外國人入境，應當向中國的外交代表機關、領事機關或者外交部授權的其他駐外機關申請辦理簽證。在特定情況下，依照國務院規定，外國人也可以向中國政府主管機關指定口岸的簽證機關申請辦理簽證。”
二．指定口岸通行制度和邊防檢查制度。應該說，為了能夠維護主權，出入境許可制度是所有制度的根基；而指定口岸通行制度和邊防檢查制度則是為了確保出落實，方便管理的必不可缺的手段，是附屬的制度。這里包括兩項內容：
中國公民和外國公民出入我國國境，必須從我國指定的對外開放口岸出入。《中華人民共和國外國人入境出境管理法》第三條規定：“外國人入境、出境、過境，必須從對外國人開放的或者指定的口岸通行，接受邊防檢查機關的檢查。”《中華人民共和國公民出境入境管理法》第三條規定“中國公民出境、入境，從對外開放的或者指定的口岸通行，接受邊防檢查機關的檢查。”
出入境必須接受邊防檢查。邊防檢查的目的是“為維護中華人民共和國的主權、安全和社會秩序，便利出境、入境的人員和交通運輸工具的通行”①其實際職責中雖職責較多，但是主要是檢查出入境人員的許可情況，防范違法行為。②
在上述制度的框架下，我國頒布的許多法律法規，規范各類行為，對違反上述制度的種種行為進行打擊處理。對偷越國（邊）境的行為的行政和刑事制裁，便是其中之一。我國刑法“違反國（邊）境管理法規，偷越國（邊）境”的規定從語言表達上看過于籠統，沒有確指；兼之我國國（邊）境管理法規蕪雜，但是從該行為屬性來看，凡是出入境行為缺乏出境許可制度、入境許可制度及其派生的指定口岸通行制度和邊防檢查制度四個制度要件其中的任何一個或多個都是偷越國（邊）境。這是其最本質的特征。任何列僅舉該行為外在表現的定義無論如何不能說是科學和嚴謹的。
至此，偷越國（邊）境的概念本質應該清楚了，那就是行為人對于出入境許可制度的藐視。可以描述為：偷越國（邊）境活動，是指一切故意違反我國關于出境許可制度、入境許可制度、指定口岸通行制度和邊防檢查制度，按照法律規定應予懲罰的行為。③
對偷越國（邊）境的本質清楚認識，可以解決上長期困擾實踐部門的大量問題。
一．可以合理涵蓋該類違法的具體表現。
定居的人民，確定的領土，政府，主權，是國家之所以成為國家的四個要素。國家的出入境制度，與四個要素均密切相關，在性質上必然是是國家主權事項，屬于中央事權，國家行為。①各國莫不對此加以特殊規定。但是在操作層面上，其性質仍然屬于行政許可，即“指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。”②與其相對應，出入境證件則屬于行政機關作出準予行政許可的決定，向申請人頒發的行政許可證件。
對于一切行政許可來說，都存在一下兩種典型的違反許可制度的手段：
（一）未經許可擅自從事活動。
《行政許可法》第八十一條規定：“公民、法人或者其他組織未經行政許可，擅自從事依法應當取得行政許可的活動的，行政機關應當依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”
未經許可擅自從事活動的一個特例是使用偽造、變造的證件從事活動。使用偽造、變造的證件在本質上就是未經許可擅自從事，但是更具有欺騙性。同時，依牽連理論該行為同時可能涉及偽造、變造國家機關證件或公文、印章。
（二）隱瞞欺騙賄賂取得許可。
申請人申請行政許可，本應當如實向行政機關提交有關材料和反映真實情況，并對其申請材料實質內容的真實性負責。但是在許可實施過程中，各種非法行為也同時大行其道。《行政許可法》對此有明文規定：隱瞞有關情況或者提供虛假材料的，行政機關不予受理或者不予行政許可，并給予警告；以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
前述兩類情形在偷越國（邊）境實踐中來看，都是大量存在的，但是卻復雜的多。一項完整合法的出入境活動包含了合法四個要件，而違法行為的表現必然多樣化。可以具體分為：
1. 未經出境許可的。凡是我國公民未持有護照，或者非法入境的外國人，以任何方式越境，都是未經出境許可出境。實踐中，沒有出境許可就不可能得到入境國的出境許可，在邊防檢查中也不可能通過，所以大多不經口岸和邊防檢查，而是從非口岸出境，或者從口岸合法交通工具夾帶出境，可能同時缺乏四個要件。
2. 未經入境許可。我國境內公民，沒有取得入境國許可出境的，或者我境外公民和境外外國人（無論是否持有當地的出境許可）未經我國入境許可，也是偷越國（邊）境。該行為與第一種情形類似，缺乏的往往是四要件中的四個或者三個。值得指出的是，兩國根據條約協定互免簽證的，根據國際法效力等于或大于國內法的原則，是根據法律規定不許不許可的情形，屬于特殊規定，應當排除其違法性。
3. 未從指定口岸出境。即使取得了出境許可和入境許可，但是不從口岸入境，也應當認定為是偷越國（邊）境。凡是不經制定口岸的，必然不能經過邊防檢查。其往往同時缺乏兩個要件。表現為護照上沒有加蓋驗訖章。
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