[ 盧慶波律師 ]——(2020-6-25) / 已閱7819次
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)依照《公司法》變革組織形式后，中小股東有何對(duì)策？（上）
作者：盧慶波律師
單位：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所（東莞辦公室）
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前言：《外商投資法》于2019年3月15日正式頒布，并將于2020年1月1日起施行，而《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（下稱中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法）、《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》也同時(shí)廢止。《外商投資法》第三十一條規(guī)定:“外商投資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)準(zhǔn)則，適用《中華人民共和國(guó)公司法》（下稱公司法）、《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定”。意味著外資與內(nèi)資的公司組織形式將統(tǒng)一。《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的組織形式與《公司法》的組織形式差別巨大，尤其是對(duì)中小股東而言，權(quán)利的變化更是十分明顯。本文以舉例說(shuō)明。
案例：A公司是一家成立于2005年的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中方兩股東分別是B與C，其中B占股35%，C占股25%，外方股東D占股40%。經(jīng)營(yíng)管理團(tuán)隊(duì)由C管理。各方在中外合資合同和章程中約定：C委派3名董事，并指定一人擔(dān)任董事長(zhǎng)，另指派一人擔(dān)任總經(jīng)理；B委派2名董事；D委派4名董事，并指定一名擔(dān)任副董事長(zhǎng)。
本文以以上案例為引子，探討《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》與《公司法》的組織形式之差異，掌控管理權(quán)的中小股東依照《公司法》變革組織形式后如何更好地銜接，使到自身的地位和權(quán)利盡可能維持不變。
關(guān)鍵詞：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 外資企業(yè)法 公司法 股東 組織形式
正文
一、《外資投資企業(yè)法》《外商投資法實(shí)施條例》2020年1月1日實(shí)施后，中外合資企業(yè)將按公司法規(guī)定的組織形式設(shè)置。那么，適用《公司法》后，中外合資企業(yè)組織形式有何變化？
（一）組織形式比原來(lái)增設(shè)了股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。中外合資有限公司原來(lái)的治理架構(gòu)是董事會(huì)、經(jīng)理變化為：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理（層），簡(jiǎn)稱三會(huì)一層。總的變化是增設(shè)了股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（公司法也對(duì)小型企業(yè)規(guī)定可不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)執(zhí)行董事；可不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)監(jiān)事。在此不討論該情形）
（二）股東會(huì)的職權(quán)變化：代替了原董事會(huì)大部分職權(quán)。
依據(jù)公司法第三十六條的規(guī)定，股東會(huì)成為公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東會(huì)行使下列職權(quán)：
（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；
（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；
（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；
（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；
（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
（十）修改公司章程；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
第一，請(qǐng)注意股東會(huì)職權(quán)的第（二）點(diǎn)：“選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；”也即是說(shuō)：
董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，不再由合營(yíng)各方委派。
第二，請(qǐng)注意股東會(huì)職權(quán)的第（五）（六）（七）（九）（十）點(diǎn)：“（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；”也即是說(shuō)：
這些原來(lái)屬于董事會(huì)的職權(quán)，已收歸股東會(huì)行使了。
（三）董事會(huì)的職權(quán)變化、董事的產(chǎn)生變化、董事長(zhǎng)的職權(quán)變化：
1、董事會(huì)：不再是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，而降格為股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。
董事會(huì)的職權(quán)來(lái)自公司法第四十六條，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；
（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；
（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；
（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；
（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；
（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；
（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；
（十）制定公司的基本管理制度；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
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