[ 李仁兵 ]——(2010-7-22) / 已閱19772次
隱私權，還是名譽權？
李仁兵
報道基本事實：
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據大河網-河南商報7月17日報道“昨日下午3時許，網友“壞壞的小色女”發帖《圍觀啦!校長裸體上課，女生花容失色》。帖子中說，上課時，人體女模特臨時沒來，男校長便直接寬衣解帶，充當人體模特。該帖子一現身天涯論壇，立刻引來網友熱議。從發帖時起到下午7時許，短短3個半小時內，已有5355名網友點擊。
“經核實，該裸體男子確實為南京中山文理專修學院院長楊林川。他的油畫《和平飛天》是上海世博會聯合國館懸掛的第一張油畫。
“接受商報記者采訪時，楊林川說，他不覺得這么做丟臉，如有需要，他下次還會給學生當人體模特。
……
“網絡資料顯示，楊林川，1967年出生，是著名音樂家、畫家。他擔任了(文化部)中國社會音樂研究會副會長、秘書長。此外，他還是南京中山文理學院院長和南京中山畫院常務副院長。民革江蘇省委委員、民革南京市委常委、南京市十屆、十一屆、十二屆政協委員。”
……（來源于：http://news.163.com/10/0717/03/6BP03FE900011229.html）
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這位著名音樂家、畫家楊林川院長在藝術課堂上毅然充當人體模特的行為，讓我想起了當年李叔同在浙江第一師范學校首創的人體寫生課第一裸的舉動。20世紀初，一些留學歐、美、日的青年學子，把人體藝術連同其教學程式帶回中國，開始在美術院校里開設畫人體模特的課程。1912年秋，東渡回國的李叔同應時任校長經亨頤邀請，在一師擔任音樂和美術課老師。1914年李叔同在浙江第一師范學校首創了人體寫生課。由于當時社會觀念保守陳腐，極難聘請到模特，尤其是成年男性模特兒。于是，李叔同先生本人在人體寫生課上，在同學意想不到的情況下，突然寬衣解帶，充當人體模特，讓學生面對自己進行寫生，這在中國繪畫史上堪稱創舉，估計這是中國人體寫生課的第一男裸。但因此舉僅限于學校內部，與社會敏感人士井水不犯河水，故在當時并未引起廣泛的社會關注。后來廣為人知劉海粟人體模特風波爭斗。至于近來有關模特的風波有：2002年“湯加麗”事件、四川德陽的李氏以親生女兒為人體模特事件……總之，在作為西洋藝術意義上的裸體藝術創作樣式，和與之密不可分的人體模特寫生訓練手段傳入中國已近百年，每一次的風波都顯現著社會的進步和觀念的更新裸體藝術。
楊林川院長的這次行為，完全符合一個為藝術獻身的藝術家，其回答極為實在、中肯“學生都是花錢來上課的，如果我不當人體模特，那不是浪費學生的學費嗎?如果需要下次還會給學生當人體模特。” 楊林川院長擺脫了傳統世俗，代表了教育革命的新生事物正在茁壯成長。
但是，本文中的重點不在于討論在楊林川院長的這一行為，而重點探討的是: “壞壞的小色女”在未征得楊院長同意的情況下，私拍楊院長裸照3張，并發帖到天涯論壇，引來網友熱議的行為，就是是侵犯了楊院長的名譽權還是隱私權的法律問題。
有人認為“網帖侵犯了當事人名譽權”。據前述報道稱，天之權律師事務所鄭州分所律師張少春表示，發帖人未經允許，將楊林川的裸照傳于網絡，且帶來了一定的負面影響，這損害了對方的名譽權。名譽權屬人格權一種，當事人可向發帖者提出索賠。除了民事賠償外，發帖者還可能面臨行政處罰。根據《治安處罰法》，經過公安部門調查屬實后，發帖者將面臨15日行政拘留。此外，楊林川有權要求網絡撤銷該帖子。如果網站拒絕，則違反了今年7月1日剛剛施行的《侵權責任法》，將需承擔連帶賠償責任。
但是本律師認為：“壞壞的小色女”發貼行為更應當以侵犯隱私權追究侵權法律責任。根本理由在于：于2010年7月1日生效實施的《侵權責任法》已經于第2條、第62條等條文明確規定了隱私權制度，并將隱私權與名譽權并列為民事權益之一。這一法律規定使我國原來雖有保護隱私權的若干規定，但憲法和法律均沒有把隱私權作為一項獨立的人格權明確規定的不完善的制度完善化、獨立了，扭轉了隱私權保護依附于名譽權制度的被動局面。
具體的理由如下：
一、就名譽權和隱私權的區別而言，“壞壞的小色女”偷拍發貼行為直接侵犯的是楊院長對個人信息的控制權、私人活動的自由權，侵入了公民的私有領域。
名譽是對特定人的品德、情操、才干、聲望、信譽和形象等各方面的社會評價。它可以通過一定范圍內大多數人的公開表示直接體現出來，也可以通過公眾的輿論和議論間接體現出來。名譽內容上還是形式上都具有社會性，它存在于公眾的觀念形態中，是一定社會生活的反映，具有時代性。名譽權就是公民享有的就其社會價值而獲得公正評價的權利，是公民進行正常交往、從事商業活動的前提，直接影響到公民其他權利的取得，被稱之“人的第二生命”。《民法通則》第一百零一條【名譽權】規定“公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。”《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》“１４０．以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應當認定為侵害公民名譽權的行為。/ 以書面、口頭等形式詆毀、誹謗法人名譽，給法人造成損害的，應當認定為侵害法人名譽權的行為。” 最高人民法院分別于1993.08.07和1998.07.14頒布了《關于審理名譽權案件若干問題的解答》和《關于審理名譽權案件若干問題的解釋》。
所謂的隱私，從語義上分析，是指不愿意告人或者不愿公開的事；在社會學意義上是指體現一種普遍存在的社會公眾心理，即每個人都希望在愈來愈復雜的社會網絡中為自己保留一塊相對安寧的，既無損于他人也無害于社會的獨處的環境；在法律上，則是指一種與公共利益、群體利益無關的，自然人不愿意他人知道或不愿意他人干涉的個人生活秘密和個人生活自由。其特征在于一“私”，二“隱”。隱私的具體內容有私人生活、個人信息和個人領域等。隱私權，又稱個人生活秘密權或者生活秘密權，是指私人生活安寧不受他人非法干擾，私人信息保密不受他人非法搜集、刺探和公開等，以及公民有權決定在特定的場合有限制的展露和使用自己的隱私。
從理論而言，名譽權和隱私權的主要區別有：第一，權利的主體不同。名譽權不僅自然人有，法人也有，而名譽權只有自然人享有。第二，權利客體不同。名譽權的客體是對權利主體的能力、信譽、生活作風等方面的社會評價。而隱私權的客體是自然人對個人信息、秘密的支配。第三，侵害的方式不一樣。侵害名譽權常見方式是侮辱和誹謗，使受害人的社會評價降低。而侵害隱私權的常見方式是披露、傳播、竊取、窺探等，這些行為不一定改變人們對受害人的看法。最后，侵害的內容不同。侵害名譽權的行為人散布的內容是真實的，，也可能都是虛構的、捏造的，但是侵害隱私權的內容只能是真實的，不能夠是虛假的。
本例中，“壞壞的小色女”發貼的內容是真實的，但是其發帖行為引起網絡熱議，褒貶不一，但是支持還是占大多數。因此，這并不必然導致楊院長的社會評價降低。但是，楊院長在在藝術課堂上毅然充當人體模特的行為，體現了其對個人隱私的支配，并且其僅在藝術課堂上對特定對象展示。“壞壞的小色女” 偷拍發貼行為直接侵犯的是楊院長對個人信息的控制權、私人活動的自由權，侵入了公民的私有領域。因此，“壞壞的小色女”侵犯了楊院長的隱私權，而不是名譽權。
二、從隱私權制度的起源來看，“壞壞的小色女”偷拍發貼行為乃借助網絡這一大眾媒體，刊載了藝術課堂這一特定場合之外被公眾視為庸俗不雅的有關楊院長個人裸照，侵擾了楊院長個人內心的安寧，這恰恰是隱私權制度產生的所針對的。
人類的隱私意識緣起于人類羞恥心的萌發。遠古時代以獸皮和樹葉遮體，體現了最原始的人類隱私意識。在近代資本主義社會之前，社會關系簡單，人類的隱私意識僅限于人體之私處。及至資本主義社會之后，社會關系復雜化。在反對封建專制主義的斗爭中，資產階級確立了體現人本思想和人權觀念的近代意義上的隱私觀念，其基本內涵是人們對私生活自由的渴望。
隱私權的概念和理論首先由美國學者提出，保護隱私權的法律制度也首先在美國確立。1890年，美國的法學家薩繆爾•D•沃倫（Samuel•D•Waren）和路易斯•D•布蘭代斯（Lousi•D•Brundeis）在《哈佛法律評論》第4期上發表了著名的《隱私權》（The Right to Privacy）一文。當時提出隱私權這一問題的原因在于大眾傳播媒介刊載桃色新聞庸俗的流言（slander and libel），在人們生活的每一個方面逾越了禮儀規范。為了滿足色情體驗，迎合低級趣味，報紙網站連篇累牘刊性關系的細節，不厭其煩地制造流言。薩繆爾D.沃倫和路易斯D.布蘭戴斯指出的：“人們在精神方面受到的痛苦和憂傷遠遠大于人們在極少數情況下可能受到的身體損害的痛苦。”為此，法律需要拓展，對隱私權提供救濟。（“the law must afford some remedy for the unauthorized circulation of portraits of private persons; and the evil of invasion of privacy by the newspapers”） 此后的半個世紀里，隱私權法律問題引起美國法學家普遍興趣，發表了大量的論文。與此同時，法官開始通過判例確認隱私權為一種獨立的權利。其中最早的判例為紐約州低等法院1890年審理的Manola訴Stenvens私拍演出圖片案。1865 年聯邦最高法院在大量隱私權案件的基礎上，確定了隱私權為美國憲法權利之一，其更根據是從聯邦憲法第4條修正案 引申出來的司法解釋。聯邦最高法院從該條文中演繹出隱私權不受侵犯這一閣原則，即家庭生活和私人領域，國家權力不能干預，非經法定程序，政府不得對他人實施跟蹤、竊聽、偷拍照片及調查家史。美國隱私權法理論發展的第二次運動則是由威廉.普洛塞爾教授發出和推動的。普洛塞爾教授系統地研究了美國法院審理的有關侵害隱私權的判例，認為隱私權法實際上包含四種侵權：1、侵入隱私；2、竊用姓名或肖像；3、公開私生活；4、公開他人之不實形象。在美國，對公民隱私權的法律保護比較集中地反映在侵權行為法領域。美國正是通過大量侵權行為判例確立了保護公民隱私權的基本制度。美國保護公民隱私權較為重要的法律有：1967年《信息自由法》、1974年《隱私法》以及《公平信用報告法》、《家庭教育及隱私法》、《財務隱私法》等等。1974年美國聯幫制定的《隱私法》是一部全面保護公民個人隱私的專項立法，普洛塞爾教授的上述理論后來被美國的《侵權行為法（第二次）重述》所采納。美國《侵權行為法（第二次）重述》是美國法律學會對現存于各級法院的判例中的各種侵權行為法原則、規則進行的系統化整編和條文化方式表述。具體內容如下：1、一般原則。包括：（1）侵犯他人隱私權的，就受害人因此而受到之利益損害應承擔責任；（2）侵犯隱私權的范圍，包括不合理地侵入他人之隱私，竊用他人之姓名或肖像，不合理地公開他人之私生活，使他人有不實形象之公開。2、四種侵害隱私的行為。具體規定了四種侵害隱私權行為的特點、情形和構成要件。3、免責的特殊權利。4、賠償。明確規定了侵犯隱私權所造成的損失的范圍。賠償包括三個方面，即對隱私利益的損害賠償、對精神痛苦之賠償及其他由法律所認可的損害的特別賠償。隨著社會的發展，信息網絡技術對隱私權提出了更高的要求，1997年美國總統批準并公布了《全球電子商務架構報告》，以回應歐盟個人數據保護指令。美國國會又于1998年通過《兒童網上隱私權保護法》。這些都反映了美國隱私權制度在信息時代的新發展。
此后，隱私權作為一種國際人權，已經得到《世界人權宣言》、《公民權利和政治權利國際公約》等主要國際人權文件的確認與保護，也已經成為一種國際社會和各國法律廣泛承認與保護的公民的基本權利。
今天，隨著信息技術和網絡信息傳播的發展，透過網絡而進行的隱私獲取與擴散越來越容易。《中國青年報》的一項調查顯示，超過55%的人認為，在互聯網時代，保護個人隱私正變得越來越難。調查中，29.3%的人表示，自己的“個人信息曾被隨意公開泄露”；12.3%的人認為，在互聯網上注冊(如電子郵箱)時，“當然不能填”自己的真實信息；15.1%的人在工作場所的行為被監視。
本例中的“壞壞的小色女”偷拍發貼行為，正發生在互聯網時代。其借助網絡這一大眾媒體，刊載了其偷拍的藝術課堂這一特定場合之外被公眾視為庸俗不雅的有關楊院長個人裸照，侵擾了楊院長個人內心的安寧，這恰恰是隱私權制度產生的所針對的。
三、從我國對隱私權保護制度來看，隱私權的保護已經脫離名譽權的保護制度，形成了完善的、獨立的保護制度。
我國的《民法通則》第一百二十條【侵害人格權的民事責任】規定：“公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。/法人的名稱權、名譽權、榮譽權受到侵害的，適用前款規定。”由于當時的法律沒有明確人格權是否包括隱私權，《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》“１４０．以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，……損害他人名譽，造成一定影響的，應當認定為侵害公民名譽權的行為。/ 以書面、口頭等形式詆毀、誹謗法人名譽，給法人造成損害的，應當認定為侵害法人名譽權的行為。” 因此，隱私權的保護不完善，只有在其侵犯隱私，又損害他人名譽，造成一定影響的，才可以借助名譽權制度獲得救濟；在僅侵犯隱私而未對損害他人名譽的情形，法律處于空白。
《侵權責任法》的頒布實施，彌補了原來法律的空白。該法第2條第2款規定“本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權……”，而第2條第1款規定“侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。”該法第62條“醫療機構及其醫務人員應當對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應當承擔侵權責任。”至此，隱私權的保護已經脫離名譽權的保護制度，形成了完善的、獨立的保護制度。
綜上所述，本次風波中，“壞壞的小色女”偷拍發貼行為直接侵犯的是楊院長對個人信息的控制權、私人活動的自由權，侵入了公民的私有領域,并借助網絡這一大眾媒體，刊載了藝術課堂這一特定場合之外被公眾視為庸俗不雅的有關楊院長個人裸照，侵擾了楊院長個人內心的安寧。其行為侵犯的是隱私權，而不是名譽權。在隱私權保護在民事領域已經形成自己獨立、完善保護制度的今天，我們不應當單純的借助傳統的名譽權保護法律制度，諸如“湯加麗”事件的名譽權訴訟，而可以直接利用隱私權保護法律保護制度。
附：有關隱私權保護的法律制度：
一、憲法的有關規定。主要體現在以下條文：
（1）憲法第38條規定。“中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯。禁止用任何方式對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害。”（該規定為后來其他部門法和特別法規定保護公民個人隱私權以及為相應的司法解釋出臺留下了廣闊的空間。）
（2）憲法第39條規定。“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”（該規定是憲法對隱私權中的私生活安寧的直接確認與保護。）
（3）憲法第40條規定。“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律保護，除因國家安全或者追究刑事犯罪的需要，由公安機關或者檢察機關依照法律規定的程序對通信進行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”（該憲法條文已間接將公民通信自由和通信秘密規定為可減克的權利，即執法部門可依法定程序對公民個人的隱私權加以限制，這與國際公約的規定是相一致的。）
二、刑法的有關規定。
（1）刑法第238條規定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。”
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