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行政訴訟法

第二部分試題分類評析

四、案例分析題

〔１９９9年試題〕
1.(本題8分)
1996年底，中國A公司與國外B公司簽訂糧食買賣合同并支付了全部貨款。1997年1月，當(dāng)C公
司貨輪將買賣合同項下的貨物運抵中國港口時，某公安廳所屬的海警支隊以該批貨在該港的
存放和裝船數(shù)量有問題為由將船及貨物扣押。1月20日，海警支隊向A公司出具一份扣押清單
。1997年5月4日，海警支隊將該批貨以市場價格的60%予以變賣，得貨款2400萬元，隨后放
走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊處理此案，均遭拒絕。問：
(1)海警支隊扣押變賣貨物后對A公司負(fù)有何種義務(wù)?A公司能否就此提起訴訟?
(2)C公司是否有權(quán)就貨輪被扣行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理?為什么?
(3)A公司于1998年9月就扣押行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理?為什么?
(4)A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟?為什么?
　(1)海警支隊在扣押Ａ公司貨物后，負(fù)有妥善保管的義務(wù)，以免使貨物變質(zhì)、滅失，同
時，應(yīng)及時將扣押的地點、扣押理由通知Ａ公司，并及時就本案開始進一步的調(diào)查，及早作
出處理決定。
　　海警支隊變賣貨物后對Ａ公司負(fù)有保管變賣所得的義務(wù)。
　　Ａ公司可以就此提起行政訴訟。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，海警支隊的行為屬于對財產(chǎn)的
強制措施，Ａ公司作為該貨物的買主，針對該貨物的扣押行為將直接影響Ａ公司的財產(chǎn)權(quán)益
，因此可以作為原告依法可以提起行政訴訟。
　　(2)Ｃ公司作為貨輪的所有人，在其財產(chǎn)（貨輪）被扣后，有權(quán)依行政訴訟法的規(guī)定對
扣押行為提起行政訴訟。
　　被告為實施扣押行為的海警支隊。至于海警支隊的性質(zhì)，在法律并不明確，承擔(dān)出入境
管理的邊防警察部隊目前存在雙重重領(lǐng)導(dǎo)體制，管理體制比較混亂。但這并不影響本案的被
告資格確認(rèn)。無論該海警支隊系屬于地方公安機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，還是由武警支隊領(lǐng)導(dǎo)，都可能在訴
訟過程中根據(jù)當(dāng)時實際情況確定其領(lǐng)導(dǎo)體制，進而確立其被告主體資格。
　　(3)按照《行政訴訟法》第３９條的規(guī)定，Ａ公司應(yīng)當(dāng)在知道海警支隊作出扣押行為后
３個
月內(nèi)提起行政訴訟。就本案而言，即應(yīng)在1997年1月20日海警支隊出具扣押清單并送達Ａ公
司后３個月內(nèi)提起行政訴訟。如果海警支隊未向Ａ公司送達該清單，則Ａ公司的起訴時效順
延。因此，如果Ａ公司在1998年9月提起訴訟，并主張未收到正式的扣押清單，且海警支隊
無法證明Ａ公司此前三個月內(nèi)已知道該扣押決定，則法院應(yīng)當(dāng)受理。至于題中所謂Ａ公司多
次要求海警支隊處理本案的情況，需要海警支隊負(fù)舉證責(zé)任。
　　(4)Ａ公司可以依照國家賠償法的規(guī)定在海警支隊拒不處理的情況下直接向法院提起行
政賠償訴訟。此訴訟請求的時效為二年，即使自1997年1月20日算起，顯然也沒有屆滿。
〔１９９７年試題〕
2(本題7分)京海造紙廠因超標(biāo)排污影響了周圍環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。１９
９６年2月8日，環(huán)保局對造紙廠作出罰款3000元，責(zé)令其停止排污的處罰決定。此后3個月
內(nèi)，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未向法院申請強制
執(zhí)行。１９９６年7月10日，距行政處罰決定作出5個月后，李某等人就此問題再次找到環(huán)保
局，要求解決造紙廠污染問題。
問：(1)此時，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請強制執(zhí)行，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理?為什么?

(2)如果環(huán)保局不申請法院強制執(zhí)行，李某等人對環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理?
為什么?
(3)如果造紙廠履行了原處罰決定，環(huán)保局是否可以對造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排
污許可證的處罰決定?為什么?
☆
(1)人民法院應(yīng)予受理。因為，行政訴訟法新解釋第88條規(guī)定：“ 行政機關(guān)申請人民
法院強制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起
180日內(nèi)提出。逾期申請的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理�！豹�
(2)應(yīng)當(dāng)受理。因為環(huán)保機關(guān)沒有履行其保護公民、法人或者其他組織的法定職責(zé)，依《
行政訴訟法》第11條的規(guī)定可以提起行政訴訟，人民法院也是應(yīng)當(dāng)受理的。
(3)可以。因為這并沒有違反一事不再罰款的規(guī)定。
(1)《行政訴訟法》第66條，確立了我國的行政執(zhí)行體制，即自行執(zhí)行與申請執(zhí)行并舉。
但
行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行是有期限的。根據(jù)行政訴訟法新解釋第88條的規(guī)
定，對行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為的，由執(zhí)行庭負(fù)責(zé)審查和執(zhí)行。申請
執(zhí)行的期限是自起訴期限屆滿之日起180日。逾期申請的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予
執(zhí)行。本案造紙廠起訴期限屆滿之日為處罰決定作出后180日，因此，對本案環(huán)保機關(guān)的申
請，人民法院應(yīng)受理。
(2)根據(jù)《行政訴訟法》第11條的規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行
政行為不服提起的訴訟：……申請行政機關(guān)保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機關(guān)拒絕
履行或者不予答復(fù)的。由于環(huán)保機關(guān)的職責(zé)就是保護公民、法人或者其他組織免受環(huán)境污染
的侵害，這是其法定職責(zé)，如行政機關(guān)疏于履行，則可以向人民法院告其不作為，人民法院
依法應(yīng)當(dāng)受理。
(3)造紙廠履行了行政處罰決定后，其排污違法行為已經(jīng)受到了處罰。根據(jù)《中華人民共和
國行政處罰法》第24條的規(guī)定，對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政
處罰，但吊銷排污許可證并不屬于此限。因此說，環(huán)保局還是可以處罰的。
〔１９９６年試題〕
3(本題5分)縣衛(wèi)生局以經(jīng)營發(fā)霉變質(zhì)食品為由處以蔣某罰款３０００元，蔣某不服向人民
法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應(yīng)訴。至一審法院審結(jié)前，被告始終未能提供
作出行政行為的規(guī)范性文件和事實證據(jù)。一審法院以事實不清、證據(jù)不足為由作出撤銷具體
行政行為的判決。被告不服提起上訴。上訴期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所
依據(jù)的規(guī)范性文件和事實依據(jù)。
現(xiàn)問：
(1)一審法院的判決是否正確?為什么?
(2)二審法院能否接受上訴人在二審期間所提出的新證據(jù)?
(3)二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案?為什么?
☆
(1)正確，因為這是被告拒負(fù)舉證責(zé)任的自然結(jié)果。
(2)不能。
(3)不能，因為一審法院的判決事實清楚，符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持。
(1)依據(jù)為《行政訴訟法》第32條規(guī)定：“被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)
當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件�！边@就是所謂的在行政訴訟中被
告
負(fù)舉證責(zé)任的制度。而根據(jù)行政訴訟法新解釋第26條的規(guī)定：“在行政訴訟中，被告對其作
出的具
體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作
出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)，被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體
行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)�！薄�
行政訴訟法》
第54條第(二)項規(guī)定是，具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并
可以判決被告重新作出具體行政行為，其中主要的情形之一，就是主要證據(jù)不足。人民法院
的判決正是運用這一系列法律所得出的必然結(jié)果。(2)見《行政訴訟法》第33條規(guī)定：“
在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)�！倍缎姓V訟法》
第
44條規(guī)定，在訴訟過程中，人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補充證據(jù)，也有權(quán)向有關(guān)行
政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。
(3)見《行政訴訟法》第61條規(guī)定：“人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：(
一)原判決認(rèn)定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判。既然一審法
院運用舉證責(zé)任制度作出的判決是事實清楚、適用法律正確的，二審法院只能維護，一審被
告此時提供的證據(jù)還有什么意義呢?
〔１９９５年試題〕
4(本題2分)某個體戶向某縣工商行政管理局申請辦理營業(yè)執(zhí)照，工商局遲遲不予答復(fù)，該
個體戶多次去催辦，工商局個體科科長說：“你條件不具備，還辦什么執(zhí)照，以后不要再找
了�！睘榇�，該個體戶委托某律師向法院起訴。請問：
(1)該個體戶的起訴應(yīng)以誰為被告?
(2)人民法院對該起訴應(yīng)否受理?
☆
(1)應(yīng)以某縣工商行政管理局為被告(1分)。
(2)人民法院應(yīng)當(dāng)受理(1分)。
(１)見《行政訴訟法》第25條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟
的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告�！痹诒景钢须m然工商局并沒有作出一個具體行政
行
為，即沒有明確以書面形式通知申請人不予頒發(fā)證照，但行政機關(guān)的不作為也屬于行政機
關(guān)的具體行政行為。行政機關(guān)如果有
積極履行法定職權(quán)的義務(wù)，但疏于或消極履行的，構(gòu)成行政機關(guān)的不作為行政違法行為。此
時應(yīng)以有不作為違法行為的行政機關(guān)為被告，即以工商局為被告。應(yīng)當(dāng)注意，此時千萬不要
答以個體科或個體科科長個人為被告，因為法條上說的是以行政機關(guān)為被告，而個體科及其
科長都不是行政機關(guān)，而僅僅是行政機關(guān)的內(nèi)部機構(gòu)及其工作人員而已，不是合格的被告。

(２)見《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政
行為不服提起的訴訟：……(四)認(rèn)為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機
關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的。”
5(本題2分)某縣衛(wèi)生防疫站，在一次檢查時發(fā)現(xiàn)某個體餐館衛(wèi)生條件不合格，當(dāng)即對其罰
款６００元，并限其立即改正，否則即令其停業(yè)。但該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，也沒有
收集有關(guān)證據(jù)，只給了餐館業(yè)主一罰款收據(jù)。該個體餐館不服處罰，即向人民法院起訴。該
衛(wèi)生防疫站接到起訴書之后，未告知法院，即找該個體餐館要求其提供處罰當(dāng)日的衛(wèi)生不合
格的有關(guān)證據(jù)。請問：
(１)該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，人民法院應(yīng)否受理該個體餐館的起訴?
(２)該衛(wèi)生防疫站收集證據(jù)的行為是否合法?為什么?
☆
(1)應(yīng)當(dāng)受理。
(2)不合法。因為在訴訟期間被告不得自行搜集證據(jù)。
(1)這還是一道行政訴訟受案范圍方面的題，見《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院
受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：(一)對拘留、罰款、吊銷
許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的�！北绢}中所說的處理決定
，屬于
行政處罰的范圍，因此，可以提起行政訴訟，人民法院也應(yīng)當(dāng)受理。但略有疑問的是行政處
罰決定書的問題，《行政訴訟法》第41條規(guī)定：“提起訴訟應(yīng)當(dāng)符合下
列條件：(一)原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；(二)有
明確的被告；(三)具體的訴訟請求和事實根據(jù)；(四)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院
管轄。”這里的關(guān)鍵就是所謂事實根據(jù)，行政訴訟受理過程中所要求的事實根據(jù)是表面事實
根
據(jù)，即只要能夠證明具體行政行為存在就可以了，不必過于嚴(yán)格。反而是那些過于嚴(yán)格的證
據(jù)要求，阻礙了行政相對一方當(dāng)事人依法保護自己的合法權(quán)益，便宜了那些不嚴(yán)格依法辦事
的行政機關(guān)及其工作人員。基于這樣的道理，根據(jù)行政訴訟法新解釋第40條的規(guī)定：“行政
機關(guān)作出具體行政行為時，沒有制作、
沒有送達法律文書，公民、法人或者其他組織不服向人法院起訴的，只要
能證明具體行政行為的存在，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理�！豹�
(2)見《行政訴訟法》第33條規(guī)定：“在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)
�！币虼耍绢}所說的“未告知法院”就是法條中所說的“自行”，因而是法律所禁止的。

6(本題4分)
濱江市工商行政管理局和市消費者協(xié)會在對該市化妝品市場進行聯(lián)合檢查過程中，認(rèn)為三A
商場銷售的某名牌化妝品是以假充真，遂根據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》(以下
簡稱《消費者權(quán)益保護法》)，共同署名對該商場作出罰款、銷毀剩余偽劣化妝品的處理決
定，并于當(dāng)日將價值7萬元的化妝品予以銷毀。三A商場不服，未向上一級工商行政管理局申
請復(fù)議，即向市人民法院提起行政訴訟。該法院將市工商行政管理局和市消費者協(xié)會列為共
同被告。訴訟過程中，三A商場又提起行政賠償訴訟，要求賠償因銷毀化妝品造成的經(jīng)濟損
失。受訴法院認(rèn)為，行政賠償訴訟應(yīng)當(dāng)和行政訴訟同時一并提起，遂裁定對三A商場的行政
賠償訴訟不予受理。請問：
(1)三A商場未向上一級工商行政管理局申請復(fù)議，即直接向人民法院起訴是否正確?為什么?

(2)受訴法院對三A商場提起的行政賠償訴訟裁定不予受理是否正確?為什么?
(3)受訴法院將濱江市消費者協(xié)會和濱江市工商行政管理局列為共同被告是否正確?為什么?

(4)濱江市消費者協(xié)會在本案中可否成為訴訟當(dāng)事人?成為何種訴訟當(dāng)事人?
☆
(1)正確(05分)。見《消費者權(quán)益保護法》第51條(05分)。
(2)不正確(05分)。當(dāng)事人可以在訴訟過程中提起行政賠償訴訟(05分)。
(3)不正確(05分)。當(dāng)事人對行政機關(guān)和非行政機關(guān)共同署名作出處罰決定不服向法院提
起行政訴訟的，應(yīng)以行政機關(guān)為被告，非行政機關(guān)不能當(dāng)被告(05分)。
(4)可以(05分)。法院在受理三A商場提起的行政賠償訴訟后，可以通知市消費者協(xié)會作為
第三人參加訴訟(05分)。
(1)本題的關(guān)鍵是記清《消費者權(quán)益保護法》第51條的規(guī)定。因為《行政訴訟法》第37條
規(guī)定：對屬于人民法院受案范圍的行政案件，法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機關(guān)申請復(fù)議
，對復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定�！奔慈绻貏e法律、法規(guī)
作
了特別規(guī)定的，應(yīng)從其規(guī)定。但是考生們普遍感到困難的是，對于眾多的行政法律、法規(guī)的
規(guī)定不知如何記是好�？梢赃@樣概括：其他法律、法規(guī)中規(guī)定復(fù)議前置的僅是極少數(shù)，《中
華
人民共和國治安管理處罰條例》是最常用的一個。除此之外，基本上可以認(rèn)為都是復(fù)議與訴
訟任由當(dāng)事人選擇。
(2)見《中
華人民
共
和國國家賠償法》第9條規(guī)定：“賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機關(guān)提出，也可以
在申請行政復(fù)議或提起行政訴訟時一并提出。”

(3)這是一道知識題，就是背法條，沒什么好說的。見行政訴訟法新解釋第19條規(guī)定：“當(dāng)
事人不
服經(jīng)上級行政機關(guān)批準(zhǔn)的具體行政行為，向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以在對外發(fā)生法律效
力文書上署名的機關(guān)為被告�！狈l此處說
得再清楚不過了。這里可能會出現(xiàn)的一些干擾來自于對共同被告的規(guī)定的混淆。但《
行政訴訟法》第25條第3款規(guī)定得很明白，即兩個以上行政機關(guān)作出同一具體
行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關(guān)是共同被告。這和非行政機關(guān)不能作被告的
司法解釋是完全一致的。
(4)這里所要考的是舊司法解釋中的一個特別規(guī)定，見行政訴訟法新解釋第19條的規(guī)定，公
民、法人或者其他組織對行政機關(guān)與非行政機關(guān)共同署名作出的處理決定不服，向人民法院
提起行政訴訟的，應(yīng)以作出決定的行政機關(guān)為被告，非行政機關(guān)不能當(dāng)被告，但他們可以和
行政機關(guān)一起作出聯(lián)合署名的決定，并因此可以成為行政賠償訴訟的第三人。這一點搞清楚
了，就不會受共同被告的規(guī)定的干擾了。行政訴訟法新解釋對此沒有明確規(guī)定，但行政訴
訟以行
政機關(guān)為被告已經(jīng)成為一種常識。行政訴訟法新解釋對第19、20、21條的規(guī)定，可以作為此
題的間接證據(jù)。
〔１９９４年試題〕
7(本題2分)治安行政案件中，復(fù)議機關(guān)撤銷了原處罰決定，被侵害人不服并起訴。人民法
院未予受理并告知被侵害人應(yīng)經(jīng)復(fù)議后再起訴�，F(xiàn)問人民法院的處理正確與否?為什么?
☆錯誤(1分)。根據(jù)法律規(guī)定人民法院對此類案件應(yīng)予受理(1分)。
見行政訴訟法新解釋第7條規(guī)定：“復(fù)議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的
‘改變
原具體行政行為’：(一)改變原具體行政行為所認(rèn)定的主要事實和證據(jù)的；(二)改變原具體
行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響；(三)撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行
為處理結(jié)果的�！豹バ姓V訟法新解釋第13條規(guī)定：“有下列情形之一的，公民、法人或者
其他組
織可以依法提起行政訴訟：(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的；(二)
與
被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；(三)要求主管
行
政機關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的
�！边@樣就排除了《中華人民共和國治安管
理
處
罰條例》關(guān)于行政處罰決定必須先經(jīng)復(fù)議才能起訴的禁止性規(guī)定，因此，本案人民法院的處
理是不正確的。
8(本題2分)在一起行政訴訟中，被告一直未提供作出具體行政行為的主要證據(jù)。人民法院
據(jù)此作出判決：撤銷被訴具體行政行為�，F(xiàn)問：人民法院在被告未提供主要證據(jù)的情況下判
決撤銷被訴具體行政行為的做法是否正確，為什么?
☆正確(1分)。因為被告行政機關(guān)負(fù)舉證責(zé)任，被告不舉證、或被告作出該行政行為的主要
證據(jù)不足，人民法院可以判決撤銷該行政行為(1分)。
本題的核心還在行政訴訟中最重要的制度之一，即以被告負(fù)舉證責(zé)任為基礎(chǔ)的證據(jù)制度，
這是律師資格考試中經(jīng)常以各種形式出現(xiàn)的題目。依據(jù)《行政訴訟法》第32條規(guī)定：“被
告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)
范性文件�！边@一規(guī)定確立了行政訴訟舉證責(zé)任制度的基本內(nèi)容。行政訴訟中的舉證責(zé)任是
與
被告的敗訴后果聯(lián)系的加重的舉證義務(wù)，行政訴訟法新解釋第26條規(guī)定：“
在行政訴訟中，被告對其作出的具
體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作
出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)，被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體
行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)�！�
而《行
政訴訟法》第54條規(guī)定：“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：……具
體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政
行為：1主要證據(jù)不足的……。”根據(jù)上述法律規(guī)定，人民法院因被告未提供主要證據(jù)而
判決撤銷被訴具體行政行為是完全正確的。
9(本題3分)王某與李某未領(lǐng)取結(jié)婚證而同居，并生下一小孩。鄉(xiāng)政府以其違反計劃生育政
策和法規(guī)為由，罰款２０００元。王某不服，向縣計劃生育委員會申請復(fù)議�？h計劃生育委
員會逾復(fù)議期限作出復(fù)議決定，維持鄉(xiāng)政府的罰款決定。王某遂以縣計劃生育委員會為被告
，并以其逾期復(fù)議、違反法定程序為由向法院提起訴訟，要求撤銷縣計劃生育委員會的復(fù)議
決定，法院未予受理。請根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定回答下列問題：法院應(yīng)否受理此案?為什么?王某
應(yīng)當(dāng)怎么辦?
☆
(1)法院不應(yīng)受理(1)分。
(2) 因被告不合格，逾期復(fù)議或復(fù)議維持原決定的，都應(yīng)以原行政機關(guān)為被告(1分)。
(3)王某應(yīng)將被告變更為鄉(xiāng)政府，重新起訴(1分)。
本案中法院不受理的原因主要是被告不合格，見《行政訴訟法》第25條規(guī)定：“公民、法
人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議
的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告；復(fù)議
機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)是被告。而根據(jù)行政訴訟法新解釋
第22條規(guī)定：“復(fù)議機關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)
議決定，當(dāng)事人對原具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原具體行政行為的行
政機關(guān)為被告；當(dāng)事人對復(fù)議機關(guān)不作為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機關(guān)為被告�！币虼�
，無論是行政機關(guān)維持原具體行政行為還是對法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定
，被告都是作出原具體行政行為的行政機關(guān)，而不是復(fù)議機關(guān)。根據(jù)行政訴訟法新解釋第23
條
的規(guī)定，人民法院在第一審程序中，征得原告的同意后，可以依職權(quán)追加或者變更被告。應(yīng)
當(dāng)變更被告，而原告不同意變更的，裁定駁回起訴。因此，本案法院不予受理似乎是不對的
(但標(biāo)準(zhǔn)答案如此)，因為法院似乎應(yīng)該受理，而在受理后要求原告變更被告；如原告不同意
變更的再駁回起訴。
(3)王某應(yīng)將被告變更為鄉(xiāng)政府，重新起訴，對此，法院應(yīng)當(dāng)受理。見行政訴訟法意見
第2條第3款的規(guī)定，根據(jù)《行政訴訟法》第11條規(guī)定的受案范圍，公民對計劃生育主管部
門作出的征收超生費、罰款的行政處罰不服的，可以向人民法院提起行政訴訟。
10(本題5分)經(jīng)營煙酒的個體戶帥某先后從張某、馬某處購進名牌香煙10條。某市公安局
到帥某處未聲明理由即將其帶走訊問，同時將帥某營業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證扣繳一直未還
。帥某遂以公安機關(guān)非法限制人身自由、扣繳營業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證為由提起訴訟。在
訴訟中，公安局辯稱：傳喚帥某是為了了解情況；暫扣營業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證是追贓手
段，該行為是刑事訴訟過程中的偵查行為，不屬于行政訴訟受案范圍。問：本案能否提起行
政訴訟?理由是什么?本案應(yīng)由哪個法院管轄?法院應(yīng)作出何種判決?理由是什么?
☆
(1)本案能提起行政訴訟(1分)。
(2)屬于行政訴訟受案的范圍(1分)。
(3)由被告或原告所在地人民法院管轄(1分)。
(4)法院應(yīng)作出撤銷判決(1分)。
(5)公安局的行為屬于超越職權(quán)(1分)。
(1)(2)根據(jù)《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具
體行政行為不服提起的訴訟：(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收
財物等行政處罰不服的；(二)對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措
施不服的。”本案符合上述有關(guān)行政訴訟受案范圍的規(guī)定，故能夠提起行政訴訟。
(3)見《行政訴訟法》第18條規(guī)定：“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由
被告所在地或者原告所在地人民法院管轄�！�

(4)(5)見《行政訴訟法》第54條規(guī)定：“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下
判決：(二)具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新
作出具體行政行為：……(四)超越職權(quán)的。”由于公安行政機關(guān)不具有查處經(jīng)濟違法案件的
法
定職權(quán)，所以，公安局的行為屬于超越職權(quán)，其所作出的具體行政行為應(yīng)依上述法律規(guī)定予
以撤銷。
〔１９９３年試題〕
11(本題6分)某縣政府決定搬遷其轄區(qū)內(nèi)的新興村，因新遷入地址及房屋
質(zhì)量等問題，新興村大部分村民(共103戶)不服縣政府決定，準(zhǔn)備向法院提起行政訴訟，村
民委員會也認(rèn)為縣政府決定不甚合理，但考慮到與縣政府的關(guān)系，認(rèn)為不宜提起行政訴訟，
而應(yīng)當(dāng)先通過申請復(fù)議解決。少部分村民(共30戶)認(rèn)為應(yīng)該聽從政府決定。
問：
(1)在上述事例中，誰能夠充當(dāng)行政訴訟原告?
(2)若新興村103戶村民向法院提起了行政訴訟，訴訟中有無第三人，若有，請指出；若無，
請說明理由?
(3)若新興村103戶村民向法院提起行政訴訟，應(yīng)如何解決因原告人數(shù)眾多給訴訟帶來的困難
?其法律依據(jù)是什么?
☆
(1)新興村全體村民和村民委員會都可以充當(dāng)原告(2分)。(注：漏答一個即不給分)
(2)有第三人(1分)。村民委員會和30戶村民是第三人(1分)。(注：漏答一個即不給分)
(3)應(yīng)用民事訴訟中“代表人訴訟”的方式解決(1分)。法律依據(jù)是行政
訴訟法意見第114條的規(guī)定，人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法的規(guī)定之外，對本
規(guī)定沒有規(guī)定的，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。(1分)。
(1)見《行政訴訟法》第24條規(guī)定：“依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原
告�！币虼耍绻屡d村村民認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到侵犯，可以提起行政訴訟并成為原告
；
同時，由于我國村民委員會是村民的群眾性自治組織，而集體所有的土地歸勞動者集體所有
，因此，村民委員會作為與該具體行政行為有關(guān)的組織，在認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到侵犯時
，也可以作為原告提起行政訴訟。
(2)本案顯然有第三人，因為本案有利害關(guān)系的人之間互相意見不一致，但他們的利益又是
不可分的，一部分人或組織提起行政訴訟，訴訟結(jié)果必然影響到另一部分人或組織的利益，
這就構(gòu)成了他們成為第三人的法律上的原因。法律依據(jù)是《民事訴訟法》第27條的規(guī)定，同
提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請
參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。因此，如果大部分村民(103戶)提起行政訴訟，
則村民委員會和30戶村民就應(yīng)當(dāng)是本案的第三人。
(3)應(yīng)用民事訴訟中“代表人訴訟”的方式解決，即推選一定數(shù)量的代表參加訴訟。這是《
中華人民共和國民事訴訟法》中的規(guī)定，但可以為行政訴訟所采用，其依據(jù)是行政訴訟法意
見第114條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法的規(guī)定之外，對行政訴訟法
沒有規(guī)定的，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。”
〔１９９２年試題〕
12(本題5分)張某未辦理衛(wèi)生許可證，亦未經(jīng)獸醫(yī)衛(wèi)生部門檢疫，私自宰殺一匹馬、兩頭
驢，加工成熟食后分別賣給甲、乙副食商店。兩商店又出售給附近居民，致使12人食后中毒
。縣衛(wèi)生防疫站認(rèn)為張某應(yīng)對這起中毒事件負(fù)主要責(zé)任，兩家商店亦應(yīng)負(fù)重要責(zé)任。于是，
根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，對張某和兩副食商店作了行政處罰決定。兩副食店不服，共同
向有關(guān)行政機關(guān)申請復(fù)議。復(fù)議機關(guān)受理后，經(jīng)審理，作出維持原具體行政行為的復(fù)議決定
。兩家副食店亦不服，即向人民法院提起行政訴訟。
現(xiàn)問：
(1)兩副食店不服復(fù)議決定向法院提起行政訴訟，誰是被告?
(2)在這一行政訴訟案件中，有無第三人?如沒有，請說明理由；如有，請指出。
(3)人民法院審理此案，應(yīng)依據(jù)和適用哪些法律、法規(guī)?

☆
(1)縣衛(wèi)生防疫站為被告(1分。)
(2)張某(1分)和中毒的12人是第三人(1分)。
(3)應(yīng)依據(jù)和適用食品衛(wèi)生法中的有關(guān)規(guī)定(1分)與《行政訴訟法》(1分)。
(1)依《行政訴訟法》第25條的規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為
的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。因此，縣衛(wèi)生防疫站為被告。
(2)依《行政訴訟法》第27條、第53條的規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其
他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟
。本案中張某和中毒的12人顯然與行政訴訟的結(jié)果有利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)成為本案的第三人。
(3)依照《行政訴訟法》第52條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方
性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件�！蓖ǖ�53條規(guī)定：
“
人民法院審理行政案件，參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定
、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)
的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。”
13(本題5分)甲單位認(rèn)為乙單位在同一種商品上使用了與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，遂向縣
工商局要求處理乙單位�？h工商局責(zé)令乙單位立即停止侵權(quán)行為，并賠償甲單位的損失10萬
元。乙單位向上級工商行政管理機關(guān)申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān)改變縣工商局的決定，決定讓乙單
位賠償甲單位8萬元。乙單位仍不服向人民法院提起訴訟。人民法院受理后，經(jīng)過審理，認(rèn)
為工商行政管理機關(guān)決定的賠償額過多，于是判決變更，判令乙單位賠償甲單位6萬元。
問：
(1)乙單位可向何地人民法院起訴?應(yīng)以誰作為被告?
(2)人民法院的判決是否正確?請說明理由。
☆
(1)A可向縣工商局所在地的人民法院和復(fù)議機關(guān)(上一級工商局)所在地的人民法院起訴(1
分)(注：漏一個即不給分)。B被告是復(fù)議機關(guān)(1分)。
(2)人民法院的判決是錯誤的(1分)。
理由：
A人民法院審理行政案件，只對行政機關(guān)的具體行政行為的合法性進行審查(1分)，除非行
政處罰顯失公正，人民法院不能代替行政機關(guān)就具體行政行為作出決定(1分)(或答：人民法
院不能判決變更)。
B上述案例工商局責(zé)令乙單位給甲單位賠償不屬于行政處罰，故不能判決變更(1分)。
(1)根據(jù)《行政訴訟法》第17條的規(guī)定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)
所在
地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在
地人民法院管轄。”也就是說，此時可以向作出原具體行政的行政機關(guān)所在地人民法院起訴
，也可以向復(fù)議機關(guān)，即上一級工商局，所在地的人民法院起訴。
依《行政訴訟法》第25條的規(guī)定，本案中復(fù)議機關(guān)(即上一級工商局)是被告。這里一定要清
楚的是，盡管管轄法院可以有兩個，但被告只能是復(fù)議機關(guān)，而不是可以選擇的。
(2)人民法院的判決的錯誤在于其違法對工商局的行政處理決定作了變更。理由：
依《行政訴訟法》第5條的規(guī)定，人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審
查。這就是著名的合法性審查原則，即行政訴訟中人民法院只對具體行政行為進行合法性審
查，而不進行合理性審查。合理性審查是涉及行政機關(guān)的自由裁量權(quán)的審查，只能由行政機
關(guān)自己或其上級行政機關(guān)完成，如行政復(fù)議中上一級行政機關(guān)的變更決定就屬于這種審查。

根據(jù)合法性審查的原則，人民法院在行政訴訟中的判決結(jié)果是受限制的，即要么撤銷、要么
維持，不能走中間道路，即不能變更。人民法院合法性審查僅有的例外是行政處罰，因此，
依《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：
(一)具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持；(二)具體
行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行
為；……(四)行政處罰顯失公正的，可以判決變更�？梢�，只有當(dāng)行政處罰顯失公正時，人
民法院可以對其合理性進行判斷，并對明顯不合理的，即顯失公正的行政處罰予以變更。除
行政處罰顯失公正外，人民法院不能代替行政機關(guān)作出具體行政行為，也就是不能判決變更
行政行為。
在上述案件中，工商局責(zé)令乙單位給甲單位賠償不屬于行政處罰，因此，對此具體行政行為
的司法審查就只能局限于合法性審查的范圍，人民法院只能判決撤銷或者維護，而不能判決
變更。人民法院的錯誤就在于此。
〔１９９０年試題〕
14(本題2分)某化工廠排放污水，給甲村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p失。市環(huán)保部門了解后，對
化工廠處以5萬元罰款�；S不服，向法院提起行政訴訟，法院受理后作出一審判決，改
為罰款2萬元。甲村村民認(rèn)為這一判決不公，欲在一審判決生效前上訴。
問：
(1)甲村村民可否上訴?為什么?
(2)甲村村民的問題如何解決?
☆
(1)不能上訴，因為甲村村民非本案當(dāng)事人(1分)。
(2)甲村村民可以化工廠為被告向人民法院提起民事訴訟(1分)。
評分標(biāo)準(zhǔn)：答出“不能上訴”的給05分，答出原因的給05分；答甲村村民可以化工廠為
被告向人民法院起訴的給1分。
(1)本案中，因甲村村民不是行政訴訟的原告，其可以上訴的唯一身份是作為第三人
，
見行政訴訟法新解釋第24條規(guī)定：“行政機關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人
，其中
一部分利害關(guān)系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)
系人作為第三人參加訴訟。第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張；對
人民法院的一審判決不服，有權(quán)提出上訴�！钡羌状宕迕竦牡谌松矸莸拇_立存在理論上
的爭議，法律規(guī)定也不明確。
依據(jù)《行政訴訟法》第27條及行政訴訟法新解釋第24條的規(guī)定，從條文的意思看，本案中的
甲
村村民，只有在法院通知他們作為第三人參加訴訟時，其與案件的利害關(guān)系才得以確立。但
本題中沒有提過此事，顯然甲村村民沒有作為本案的第三人參加一審訴訟，因此也就不能提
出上訴。
(2)甲村村民可以化工廠為被告向人民法院起訴，這不是基于行政法的理由，而是基于民法
提起的侵權(quán)責(zé)任之訴，即要求化工廠賠償因其排放污水對甲村村民所造成的損失。
15(本題2分)某縣公安局對公民甲某傷害他人一案作出了治安處罰的裁決，甲某不服，于
是向地區(qū)公安處提出申訴。地區(qū)公安處作出維持縣公安局裁決的裁決。甲某仍然不服，欲向
法院起訴。
問：甲某起訴時應(yīng)以誰為被告?應(yīng)在哪個法院起訴?
☆
(1)甲某應(yīng)以縣公安局為被告(1分)。
(2)應(yīng)在縣公安局所在地人民法院起訴(1分)。
(1)依據(jù)《行政訴訟法》第25條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴
訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政
行為的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告；復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)
是被告。因此，甲某應(yīng)以縣公安局為被告提起行政訴訟。
(2)《行政訴訟法》第17條規(guī)定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行
政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)
議機關(guān)所在地人民法院管轄�！边@后半句的意思顯然應(yīng)該理解為：經(jīng)復(fù)議的案件，如果復(fù)議
機關(guān)改變原具體行政行為的，可以由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄
，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄；如果復(fù)議機關(guān)沒有改變原具體行政行為的，則還
要由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。在本案中就是應(yīng)在縣公安局所
在地人民法院起訴。