- 編號：78383
- 書名：通向再審之路:最高人民法院民商事再審疑難實務
- 作者：丁義平
- 出版社：法律
- 出版時間：2018年8月
- 入庫時間：2018-9-11
- 定價：96
圖書內容簡介
《通向再審之路：最高人民法院民商事再審疑難實務》以最高人民法院近3000個民商事再審案例為文本，上篇深入剖析當事人申請再審、檢察機關檢察監督和法院依職權啟動再審的運行現狀、抗訴改判率以及法院依職權啟動再審的改判率等；中篇聚焦于《民事訴訟法》第200條規定的13項法定再審事由，詳細闡釋最高人民法院審判實務中該法定再審事由的認定標準；下篇就民商事再審案件中諸如合同解除、合同無效、管轄錯誤、可得利益、違約金調整、表見代理、情事變更、建設工程優先受償權、不可抗力及民刑交叉等的再審認定深入展開剖析和比較。
圖書目錄
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上篇概述
第一章當事人申請再審論述
第一節申請再審主體
一、原生效判決的當事人
二、原生效判決當事人的權利義務繼受人
三、案外人
四、原審被遺漏的必要共同訴訟當事人
第二節申請再審對象
一、生效判決書
二、生效調解書
三、生效裁定書
第三節申請再審期限
一、原審當事人申請再審的期限
二、案外人申請再審的期限
三、民事調解書申請再審的期限
結語
第二章當事人申請檢察監督論述
第一節申請檢察監督的主體、前置程序和對象
一、申請檢察監督的主體
二、申請檢察監督的前置程序
三、申請檢察監督的對象
第二節檢察監督法定事由
一、檢察機關和當事人啟動再審事由對比
二、檢察機關提出抗訴
三、檢察機關提出檢察建議
第三節檢察監督與申請再審區別
一、能否委托鑒定、評估或審計不同
二、能否調查取證不同
第四節最高人民檢察院抗訴再審改判情況
一、全國各級檢察機關啟動再審情況
二、最高人民檢察院抗訴啟動再審情況
結語
第三章法院依職權啟動再審論述
第一節法院依職權啟動再審原由
第二節生效判決裁定確有錯誤認定
第三節法院依職權啟動再審情況
第四節法院依職權啟動再審改判比例
結語
第四章再審審理程序論述
第一節再審受理階段
一、受理地點和范圍
二、所需材料
第二節再審審查階段
一、審查標準
二、審查方式
三、審查結果
第三節再審審理階段
一、審理程序
二、改判標準
結語
中篇概述
第五章再審新證據論述
第一節再審新證據的概念及其構成要件
一、形式要件
二、實質要件
第二節新證據類型
一、新發現的證據
二、新取得的證據
三、新形成的證據
四、未質證的證據
第三節新證據提交的時間
結語
第六章適用法律確有錯誤論述
第一節適用的法律與案件性質明顯不符的
第二節確定民事責任明顯違背當事人約定或者法律規定的
第三節適用已經失效或尚未施行的法律的
第四節違反法律溯及力規定的
第五節違反法律適用規則的
第六節明顯違背立法原意的
第七節舉證責任分配不當
結語
第七章認定事實缺乏證據證明論述
第一節基本事實的認定標準
一、對原判決裁定有實質性影響的事實
二、用以確定主體資格等主要內容的事實
第二節基本事實缺乏證據證明的類型
一、缺乏基本證據
二、認定的事實未達到“高度蓋然性標準”
三、明顯違反日常生活經驗法則和邏輯推理
四、以虛假的自認作出的裁判
結語
第八章超出或遺漏訴訟請求論述
第一節超出訴訟請求辨析
第二節遺漏訴訟請求辨析
結語
第九章其他程序性事由論述
第一節審判組織的組成不合法
第二節未代為參加訴訟或非因本人原因未能參加訴訟
第三節違反法律規定剝奪當事人辯論權利
第四節未經傳票傳喚缺席判決
第五節據以作出原判決裁定的法律文書被撤銷或者變更的
第六節審判人員審理該案件時有違規行為的
第七節原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的
第八節原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的
第九節人民法院未調查收集主要證據的
結語
下篇概述
第十章管轄錯誤再審論述
第一節反對管轄異議再審
一、管轄異議再審沒有法律依據
二、管轄異議再審不能有效破解司法地方保護主義
三、管轄異議再審嚴重拖延訴訟效率
四、管轄錯誤不會導致案件審判不公
第二節贊成管轄異議再審
一、管轄錯誤屬于法律適用錯誤
二、管轄異議再審可破解地方保護主義
三、管轄異議再審有利于解決管轄中的疑難問題
結語
第十一章合同解除權論述
第一節解除權行使主體
一、違約方與法定解除權
二、違約方在一定條件下享有法定解除權
三、雙方均違約時應綜合判斷合同解除權行使主體
第二節合同解除事由
一、法定解除
二、約定解除
第三節合同解除期限和方式
一、合同解除期限
二、合同解除方式
第四節合同解除異議權
第五節任意解除權拋棄特約
第六節與合同解除有關的其他問題
一、合同解除與違約金條款適用
二、合同解除之溯及力
結語
第十二章合同無效論述
第一節違反效力性強制性規定
第二節違反“公序良俗”
第三節惡意串通損害他人合法權益
一、逃債型惡意串通
二、雙方當事人惡意串通欺詐第三人
三、雙方當事人惡意串通規避法律
四、公司與他人惡意串通損害公司股東合法權益
五、股權的雙重轉讓
六、與對方具有職權的工作人員惡意串通，損害國家利益
第四節虛假的意思表示
一、相對人具有受領的意思表示
二、表意人所做意思表示不屬于內心真意
三、以虛假法律行為掩蓋其他法律行為
四、表意人與相對人通謀
第五節欺詐、脅迫損害國家利益
結語
第十三章可得利益論述
第一節可得利益概念
第二節可得利益損失之限制
一、可預見性規則
二、混合過錯規則
三、減輕損失規則
四、損益相抵規則
第三節可得利益損失范圍
一、生產利潤損失
二、經營利潤損失
三、轉售利潤損失
第四節可得利益計算方法
一、約定法
二、估算法
三、差額計算法
四、對比法
五、委托鑒定法
第五節可得利益損失例外
一、合同無效不得主張可得利益損失
二、非違約方不承擔可得利益賠償
三、符合欺詐經營時無須賠償可得利益損失
四、因違約導致人身傷亡和精神損害的，不賠償可得利益損失
五、當事人事先約定損害賠償計算方法的，不賠償可得利益損失
六、違約方無權主張可得利益損失
七、侵權糾紛案件不得主張可得利益損失
八、證據不足時不支持可得利益損失
九、企業無安全生產許可證時，無權主張可得利益損失賠償
十、因情勢變更解除合同的，不應支持可得利益損失
結語
第十四章民刑交叉論述
第一節民刑交叉界限的認定
一、從同一法律事實到同一事實
二、同一事實認定
第二節民刑并舉
一、民事案件與經濟犯罪嫌疑線索、材料系不同事實或牽連事實
二、本案無須以刑事案件的審理結果為依據的
三、行為人的行為構成表見代理的
第三節先刑后民
一、公、檢、法在辦刑事案件與民事程序中止、終結
二、違反先刑后民方式處理的案件，應在再審程序中予以撤銷
三、人民法院在辦民事案件繼續進行前提
第四節先民后刑
一、刑事案件暫無進展，已經核實的違法行為可先民后刑
二、權屬確認糾紛的刑民交叉案件可先民后刑
三、商業秘密等部分知識產權刑民交叉案件可先民后刑
第五節刑民交叉與合同效力
一、詐騙類犯罪成立的合同屬于可撤銷的合同
二、非法吸收公眾存款罪成立的合同效力存有爭議
三、借款方涉嫌詐騙類犯罪，出借方工作人員參與或知情的，主從合同均無效
結語
第十五章約定違約金調整論述
第一節違約金性質
第二節違約金調整總論
一、申請調整違約金的主體為當事人
二、有權調整的主體為人民法院或仲裁機構
三、申請調整違約金的時間
四、違約金調整及請求方式
五、約定放棄違約金調整的效力
第三節自由裁量權邊界
一、以違約造成的實際損失為基礎
二、兼顧合同履行情況及預期利益等
三、結果上應符合公平與誠實信用原則
第四節違約金調整規律
一、再審程序一般不予調整違約金
二、民間借貸糾紛案件的違約金不得超過年利率的24%
三、非民間借貸的金錢給付義務合同糾紛違約金的調整規則
四、非金錢給付義務合同糾紛違約金的調整規則
結語
第十六章表見代理論述
第一節表見代理的概念
第二節表見代理的構成要件
一、行為人以被代理人的名義與相對人實施“代理”行為
二、沒有代理權、超越代理權或代理權終止后實施代理行為
三、客觀上行為人具有代理權外觀表象
四、相對人系基于善意且無過失地信賴該行為人有代理權
五、表見代理是否須以本人存在過錯存有爭議
六、合同無效或刑事犯罪本身不影響表見代理的成立
七、相對人負有證明其屬于“善意”的責任
結語
第十七章情勢變更原則論述
第一節概念辨析
第二節構成要件與適用條件
一、發生客觀情勢的重大異常變動
二、無法定或約定風險的歸屬
三、發生于合同成立后履行完畢前
四、為當事人締約時所不可預見
五、不可歸責于當事人
六、繼續按原合同履行會顯失公平或合同目的落空
七、由裁判機構變更或解除
八、法院或仲裁機構不得主動援用情勢變更原則
九、適用時報省高級人民法院審核
十、該重大變化不屬于不可抗力與商業風險
第三節情勢變更與不可抗力
一、引起原因不同
二、導致的結果不同
三、法律責任不同
四、解除權的性質不同
第四節情勢變更與商業風險
一、是否具有意外屬性不同
二、是否具有可預見性不同
三、是否具有可歸責性不同
四、履行后果不同
第五節情勢變更與顯失公平
一、性質不同
二、啟動主體不同
三、產生時間點不同
四、產生原因不同
五、法律性質不同
結語
第十八章工程款優先受償權論述
第一節優先受償權行使主體
一、工程總承包人
二、裝修裝飾工程承包人
三、發包人直接發包的其他專業工程承包人
四、實際施工人
五、工程款債權受讓人
第二節優先受償權行使范圍
一、優先受償權保護范圍包括直接費、間接費、利潤和稅金等
二、承包人因發包人違約產生的損失能否優先受償存有爭議
三、發包人支付或承諾支付的補償款項不屬于優先受償權范圍
四、承包人的利息損失是否屬于優先受償權范圍存有爭議
五、保證金不享有優先受償權
第三節優先受償權行使方式
一、催告函
二、將建設工程優先抵債或折價
三、通過訴訟或仲裁的方式主張工程價款優先受償權
四、承包人等權利人直接在執行階段主張優先受償權
第四節優先受償權行使期限
一、從實際竣工之日或合同約定的竣工之日起算
二、合同解除或終止的，以合同解除或終止之日起計算
三、實際交付日期晚于約定的竣工日期，且交付時未經竣工驗收的，以交付日作為起算點
四、當事人自行約定行使期限的，以當事人約定的期限作為起算點
五、當事人未約定竣工日期，且工程也未竣工驗收的，以施工許可證載明的竣工日期作為起算點
六、以原告起訴之日作為起算點
七、以發包人承諾付款到期之日作為起算點
八、執行階段工程價款優先受償權受6個月期限的限制
第五節優先受償權放棄效力
一、無效說
二、有效說
三、最高法院的觀點
第六節合同無效與優先受償權
一、經竣工驗收合格的工程，合同無效不影響承包人的優先受償權
二、合同無效，承包人可以主張優先受償權
三、合同無效不影響施工人主張優先受償權
四、合同無效且工程存有嚴重質量問題的，承包人無優先受償權
結語
第十九章可撤銷合同論述
第一節可撤銷合同特征
一、可撤銷合同是意思表示有瑕疵的合同
二、可撤銷合同在撤銷前有效
三、意思表示有瑕疵的一方才享有請求撤銷合同的權利
四、當事人必須在一定期限內行使合同撤銷權
第二節可撤銷合同類型及其構成要件
一、重大誤解的合同
二、受欺詐訂立的合同
三、受脅迫訂立的合同
四、顯失公平的合同
第三節撤銷的法律后果
結語
第二十章不可抗力論述
第一節不可抗力概述
一、須為當事人締約時所不可預見
二、結果上不能抗拒
三、免除事由與其不履行義務之間存在必然聯系
第二節不可抗力的后果
一、責任免除
二、解除合同
三、遲延履行
第三節不可抗力的范圍
一、自然災害
二、社會異常事件
三、政府行為
第四節不可抗力之約定
結語
主要參考書目
附錄一最高人民法院第一巡回法庭已公開民商事再審案件之數據分析報告
附錄二最高人民法院第二巡回法庭已公開民商事再審案件之數據分析報告
后記
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