- 編號：44434
- 書名：憲法審查的方法:以法益衡量為核心/憲法審查的原理與技術叢書
- 作者：余凈植著
- 出版社：法律
- 出版時間：2010年6月
- 入庫時間：2010-9-8
- 定價：27
圖書內容簡介
法益衡量涉及法律適用中無法回避的價值判斷問題。本書關注的是在依據憲法評判具體事案的過程中所做的（法益）衡量。本書通過梳理衡量理論發展的源流，并在比較分析不同憲法審務模式下的衡量實踐的基礎上，借助法律詮釋學、法律原則理論和法律論證理論等理論成果，從本體與方法兩個維度全面解讀衡量的思維過程及其規范結構，力求厘清基于不同言說立場和法律觀念的衡量學說在相關的稱謂、價值立場、研究路徑、方法建構等方面的差異緣山，為在中國的法律傳統和制度現狀下討論法益衡量提供較為清晰的理論背景，并為運用憲法規范妥當評判“憲法事案”嘗試提供方法路徑。
圖書目錄
第一章 引論
一、憲法上的“法益衡量”方法——一個并非超前的話題
(一)何以是“憲法上的”法益衡量——從“憲法審查”到“憲法適用”
(二)從“疑難案件”到“憲法事案”
二、如何衡量的難題
三、相關概念與研究思路
(一)若干相關概念和用語的說明
1．法律解釋與法律適用
2．法律原則與規則
(二)研究思路與研究方法
1．研究思路
2．研究方法
第二章 法益衡量的一般理論
第一節 法益衡量的理論源流與研究進路
一、由“利益法學”說起
(一)一個簡短的序說——隱藏在司法三段
論中的衡量
(二)利益法學及其后衡量理論的發展
(三)衡量理論的其他流脈
1．英美一脈的衡量理論
2．日本的“利益衡量論”
二、法益衡量理論的研究進路及比較分析
第二節 法益衡量的多種稱謂及必要的澄清
一、何謂“法益衡量”
(一)對法益衡量外延的不同界定
1．作為方法的法益衡量與作為方法論的法益衡量論
2．法益衡量與利益衡量
(二)利益衡量與“價值衡量”之辯
二、衡量視域中的諸因素
(一)利益、法益抑或權利——交錯、混沌的概念
(二)法益衡量的思維“流程”——在事實與規范之間
第三節 法益衡量的場域
一、“疑難案件”式的論說方式
二、“法律漏洞”填補說——一種約束法益衡量的規范理論
第三章 憲法審查中的法益衡量——以德國和美國為中心的考察
第一節 德國聯邦憲法法院的法益衡量實踐與理論
一、法益衡量與比例原則
(一)以均衡原則的面貌登場的法益衡量
(二)法益衡量在基本權沖突領域的運用
二、大陸法傳統與法律技術背景下的衡量運作
第二節 美國憲法審查中的衡量
一、實用主義取向的美國聯邦最高法院
(一)衡量裁判的發展變遷
(二)衡量的理論與實踐
1．圍繞《憲法》第一修正案展開的衡量之爭
2．依抽象利益位序的衡量與抽象利益相當時的衡量
3．正當法律程序的利益衡量模式
4．以“羅伊判決”為例——一個頗具爭議的衡量判決
二、衡量與多元審查標準的耦合
(一)多元審查標準及其形成
(二)作為方法的衡量與作為規范的多元審查標準——一種動、靜交織的關系圖譜
第三節 比較分析——差異與趨同
第四章 對憲法上之法益衡量方法的再檢討
第一節 有關法益衡量適用于憲法領域的各種質疑
一、針對法益衡量過程或方法本身的質疑
二、針對法益衡量之正當性基礎的質疑
第二節 對憲法上的法益衡量的進一步澄清
一、相關法律理論對法益衡量的進一步解明
(一)法律詮釋學視野中的法益衡量
(二)(法律)原則理論——對法益衡量之規范結構的一種解讀
1．國內學者關于原則的熱烈討論
2．原則的適用——原則理論的核心議題
(三)法律論證理論與法益衡量的證立
二、對法益衡量之合理性及合理的衡量的認識與辯護
三、法益衡量在憲法上的定位
(一)方法抑或標準
(二)憲法與普通法律上的法益衡量之比較
1．可比較的多個維度
2．基于規范視角的比較
第三節 走向更為合理的衡量——一種可能的重構
一、法益衡量的不同路徑與相同旨趣
二、“圍繞規范”展開的法益衡量
(一)法益衡量之基礎模型——以規范結構為基點
(二)法益衡量的展開
1．“衡量法則”
2．“分量公式”
3．“論證負擔”
(三)對法益衡量之主觀性的某種消解
三、對法益衡量更為全面的一種認識
第五章 中國語境下的法益衡量方法
第一節 國內相關的理論進展
一、“平衡論”下的利益衡量——一種泛化了的衡量
二、隱含于“權利沖突”論題中的衡量
(一)“(制度化的)權利配置”Vs．“權利均衡”
(二)權利的“界限”
(三)作為(憲法)權利限制之“延長線”上的法益衡量
三、有關憲法上之法益衡量的探討
四、回到方法的思考
(一)事實的進路——利益的分類和層次結構
(二)規范的進路——規范的結構與原則的適用
第二節 在我國憲法適用中踐行法益衡量方法的初步思考
一、憲法適用及其中之法益衡量的存在空間
二、衡量的實踐與方法上的選擇
(一)我國法律適用的現狀
(二)衡量方法的選擇
參考文獻
后記
