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圖書內容簡介

日本是一個“服務經濟化”的社會。隨著產業結構的急速變化，半數以上的就業者從事第三產業，預計今后這個比例還會更高，在第三產業中從事服務業的人也達到了半數以上。
“服務經濟化”給勞動社會帶來了廣泛而深刻的影響，其中最為突出的是，雇傭(勞動)契約的構造發生了變化。“服務”無疑是人類的“勞動”，所以“服務經濟化”也可以稱之為“勞務經濟化”，人類的勞動成果是以經濟為中心加以體現的，勞務及其成果正是這一經濟活動中的主要對象。值得關注的是，如今，人類的勞務在雇傭關系之外已成為被廣泛交易的客體。
在“勞務經濟化”的社會，許多勞動者不再像傳統的工廠勞動時代直接受雇于使用者，而是在雇傭者之外的第三者的指揮監督下為該第三者提供勞動。如果從企業一側來看的話，勞動現場內不僅僅是一個企業獨立進行生產經營活動，而是多數企業對所提供“勞務”的有機結合的復合的生產經營活動。
近年來，從世界范圍來看，勞動的形式發生了很大變化，從事臨時勞動、派遣勞動、有期雇傭等非典型勞動的勞動者不斷增加，契約勞動的擴大正是這種變化的反映。
契約勞動是指基于委托、承包合同，遵從用人單位的指示提供的服務。比如，司機使用自己所有的卡車從事貨物運輸以及推銷員接受委托從事推銷等自由形式的勞動就屬于這一范疇。其特征在于超出了雇傭的范疇，使勞動形態從傳統勞動領域跨越到了業務委托以及有效利用外部資源的領域。一方面，雖然很多契約勞動者與雇傭勞動者相類似，但由于處于個體經營者的法律地位，不適用于《勞動基準法》、《勞災保險法》等與勞動相關的法律；另一方面，企業通過使用這些契約勞動者，來回避勞動災害保險、健康保險等作為雇主應該承擔的法定義務。應該說，從20世紀70年代開始，日本的派遣勞動得到了很大發展，但隨著相關法律的健全，從20世紀90年代開始，企業更多地使用契約勞動的形式來達到脫法的目的，因此，該課題的研究在日本乃至國際社會都引起了極大重視。本書詳細介紹和分析了日本契約勞動的實態和法律問題，讀者可以從中了解到日本就業形態多樣化的一個側面和最新的理論、判例成果。
日本以前并不慣用“契約勞動”一詞，有些人甚至對此很陌生。1997年，國際勞工組織(ILO)將作為本書研究對象的就業形態稱之為“契約勞動”(contract labour)，并為制定相應的國際基準進行了廣泛深入的討論，“契約勞動”的用語由此在世界范圍被人所知，也在日本得到認可和使用。本書也使用了該用語作為題名。
本書的兩位作者曾在日本留學多年，潛心研究契約勞動這一國際勞動法學界的先端課題，日本從20世紀70年代至今關于該課題的研究成果和法院判決幾乎被他們全部檢索，并達到了“讀破”的程度。因此該書對日本契約勞動理論的介紹和分析是全面而深刻的。難能可貴的是，他們在書中還闡述了很多新鮮而有價值的理論觀點，并進行了中日兩國的比較研究。選評的十個案例也堪稱經典，是日本學界在科研和教學中經常被論證和引用的。對判決中的觀點，很多還沒有形成定論，屢出新穎見解。中國有句諺語叫“仁者見仁，智者見智”，作者在案例分析中的觀點是從中國學者的角度出發進行評價的，很有創意，這更增加了我繼續研讀這些判例的興趣。另外，作者對案例不拘泥于簡單地介紹，而是統一體例，透徹分析，并將相關的判例理論進行梳理，使讀者能從一個案例看到一個系列判例理論的演繹脈絡。總之，如果沒有深厚的積淀，以上這些都是難以企及的，這就更增加了本書的學術分量和應用價值。雖然與鴻篇巨著相比，本書似乎略顯單薄，但將一個學術問題論述到如此程度實屬不易，相信會對學界該課題的研究有所幫助和補益。
作為本書作者田思路教授留學日本期間的碩士、博士指導教官，我與他常年共處，感情篤深。我也是三十多歲時才有機會赴國外留學，對那種語言上、生活上的困難以及價值觀、社會認同上的差異深有感觸，況且他還有經濟上、家庭上的負累，因此我十分理解他留學道路上的艱辛，也為他的信念、毅力、才華、真誠、謙遜等優秀的品質所感動。經過常年積累和艱辛努力，他以優異成績成為了我校法學院數十年歷史上第五個獲得法學博士學位的學生(包括日本學生)，當時論文審查答辯委員會、法學院教授會和學校教授會都是全票予以通過。我為他祝福并希望他畢業后留下來任教，但他決然回國，在南京的大學從事教學與科研。他希望通過理論與實踐相結合來研究本國勞動法的時代課題，并在短時間內與同樣在我校法學院留學的優秀碩士畢業生賈秀芬副教授撰寫出版了這部力作，真是珠聯璧合，可喜可賀。學術無國界，心中有祖國，這是崇高的人生境界。
在學期間，田思路教授還把我的《勞動市場法的改革》一書翻譯介紹給了中國讀者，使我在意料之外為這個偉大的國家做了一點點有益的事情，而這個機會是他給予并幫助我實現的，這使我十分感激，因為這已經遠遠超過了師生之間的情誼，而是學者之間一種無私的跨越國界的合作。在我行將走下講臺告老還鄉之即，應邀為這部力作作序，我自知無力完成，但還是試著寫下這些淺顯的文字，我期待著中國在“服務經濟化”的進程中，勞動市場得到健康有序的發展，各種形態的就業者得到更多的人間關愛和法律保護，也期待著本書能為中國勞動法制建設提供有價值的參考，更期待著本書作者在勞動法學的國際大舞臺上得到不可限量的發展。
是為序。

圖書目錄

序…………………………………………………………………(1)
引言研究目的與本書構成……………………………………(1)
上篇 日本契約勞動的理論
第一章契約勞動的現狀、特征和背景…………………………(3)
一、非典型勞動的增加………………………………………(3)
二、契約勞動的現狀……………………………………………(6)
三、契約勞動的分類和特征……………………………………(15)
四、雇傭、就業形態多樣化的背景……………………………(18)
第二章契約勞動的概念及相關問題…………………………(32)
一、契約勞動的概念……………………………………………(32)
二、業務委托和業務承包………………………………………(35)
三、承包勞動者和派遣勞動者…………………………………(38)
四、偽裝承包的問題……………………………………………(47)
第三章關于勞動者的概念……………………………………(60)
一、勞動者的概念與契約勞動者保護的關系…………………(60)
二、民法上的契約類型與勞動基準法上的勞動者概念………(62)
三、《工會法》上的勞動者概念…………………………………(69)
四、其他法律上的勞動者概念…………………………………(72)
五、小結…………………………………………………………(76)
第四章勞動者性質的判斷基準和問題點……………………(77)
一、學說上勞動者性質的判斷基準……………………………(77)
二、判例上勞動者性質的判斷基準……………………………(78)
三、作為行政解釋的勞動基準法研究會報告書………………(82)
四、邊際事例的判斷……………………………………………(89)
五、法院的對應…………………………………………………(91)
六、上述判斷基準的問題點……………………………………(95)
第五章關于契約勞動者保護的學說與評價…………………(98)
一、學說的現狀…………………………………………………(98)
二、學說的評價…………………………………………………(107)
三、私見：勞動者性質問題的解決與立法的課題……………(110)
第六章勞動契約法制的適用對象和范圍……………………(113)
一、小序…………………………………………………………(113)
二、勞動契約法的制定背景……………………………………(114)
三、《中期報告》的觀點以及征求到的意見……………………(116)
四、《最終報告》的觀點…………………………………………(120)
五、評價與課題…………………………………………………(121)
第七章關于雇傭關系的中日比較研究——對國際勞動基準的認識……(128)
一、小序…………………………………………………………(128)
二、關于文書的形式…………………………………………(131)
三、關于雇傭關系中存在的問題………………………………(132)
四、關于保護雇傭勞動者的國家政策…………………………(134)
五、關于確定雇傭關系的存在…………………………………(137)
六、關于保證、監督與落實……………………………………(141)
七、結語…………………………………………………………(143)
下篇 日本契約勞動的實踐
第八章從合同性質看企業解雇權利的合法性——大平制紙事件評析… (147)
一、本案精粹……………………………………………………(147)
二、案件回放……………………………………………………(147)
三、判決要旨……………………………………………………(148)
四、思考與課題…………………………………………………(149)
第九章派遣合同反復更新后的解雇責任——伊予銀行事件評述……(152)
一、本案精粹……………………………………………………(152)
二、案件回放……………………………………………………(153)
三、判決要旨……………………………………………………(154)
四、思考與課題…………………………………………………(156)
第十章依事實勞動關系辨承包合同與雇傭合同——電影攝像技師案件評述……(160)
一、本案精粹……………………………………………………(160)
二、案件回放……………………………………………………(161)
三、判決要旨……………………………………………………(163)
四、思考與課題…………………………………………………(167)
第十一章就業協議的法律效力——淀橋照相機事件評述…(170)
一、本案精粹……………………………………………………(170)
二、案件回放……………………………………………………(171)
三、判決要旨……………………………………………………(173)
四、思考與課題…………………………………………………(176)
第十二章 勞務派遣中的集體談判當事人——朝日廣播電視公司
事件評述……………………………………………(178)
一、本案精粹……………………………………………………(178)
二、案件回放……………………………………………………(179)
三、判決要旨……………………………………………………(179)
四、思考與課題…………………………………………………(182)
第十三章 司機自備卡車承包運輸的勞動者性質——橫濱南
勞動基準署長(旭紙業)案件評析…………………(185)
一、本案精粹……………………………………………………(185)
二、案件回放……………………………………………………(186)
三、判決要旨……………………………………………………(186)
四、思考與課題…………………………………………………(194)
第十四章 實習醫生的工資性質——關西醫科大學欠付工資案件
評述…………………………………………………(201)
一、本案精粹……………………………………………………(201)
二、案件回放……………………………………………………(202)
三、判決要旨……………………………………………………（2031
四、思考與課題…………………………………………………(206)
第十五章派遣工“過勞死”的損害賠償責任——熊谷制作所
事件評析……………………………………………(208)
一、本案精粹……………………………………………………(208)
二、案件回放……………………………………………………(208)
三、判決要旨……………………………………………………(210)
四、思考與課題………………………………………………(216)
第十六章職業運動員是勞動者嗎——職業棒球集體談判罷工
案件評述……………………………………………(224)
一、本案精粹…………………………………………………(224)
二、案件回放……………………………………………………(225)
三、裁判結果……………………………………………………(226)
四、思考與課題…………………………………………………(226)
第十七章演員特殊雇傭形態的解雇之爭——新國立劇場經營財團
事件評述……………………………………………(231)
一、本案精粹……………………………………………………(231)
二、案件回放……………………………………………………(231)
三、判決要旨……………………………………………………(236)
四、思考與課題………………………………………………(239)
結語：契約勞動者保護——新世紀國際勞動社會的主題………(248)
參考文獻……………………………………………………(256)
卷末參考資料……………………………………………(267)
后記……………………………………………………………(279)

本書共281頁