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圖書內容簡介

商場如戰場，戰場充滿了兇險，商場充滿了風險，知己知彼才能百戰不殆。
如果說戰場的兇險來自于對手，那么商場的風險除了對手之外還來自于自己，
來自于國家對市場的監管。可以說，在商場，企業不僅僅在與對手搏擊，其本
質是企業與風險的博弈。這同樣適用于并購市場。所謂并購，是兼并和收購的
合稱，指產權獨立的法人雙方，其中一方以現金、股權或其他支付形式，通過
市場購買、交換或其他有償轉讓方式，達到控制另一方股份或資產，實現企業
控制權轉移的行為。可見，并購伴隨著企業的興衰存亡。在這場生與死的較量
中，法律風險扮演著令人又愛又恨的角色。這完全取決于并購雙方對并購的態
度，對于雙贏的并購行為，雙方致力于把并購的法律風險降到最小，以防止其
對順利并購的阻礙。對于惡意并購而言，并購方志在控制并購風險；在被并購
方，法律風險則將成為其并購防御的重要武器。應該說，在并購市場上，誰控
制了風險，誰就可以縱橫市場。
欲控制法律風險，得先了解企業并購過程的各種風險，了解產生風險的根
源．并購涉及的領域極其廣，單從法律制度而言，也是一個包括諸種相關法律
如公司法、證券法、金融法、銀行法、反壟斷法、勞動法、稅法、環境法、外
商投資管理法等在內的復雜的法律體系。由此，并購涉及到的法律風險存在于
公司成立、變更、破產以及公司治理結構，證券發行、交易，產權交易，國有
產權改制，銀行投資，融資，壟斷，稅收，外匯等領域．從風險的來源看，有
的來源于法律法規的漏洞，有的來源于國家監管不足，有的來源于并購方有意
無意的操作，還有的來源于參與并購活動的中介機構……風險來源渠道的專業
性、多樣性、不確定性等決定了風險控制的難度。
了解風險、尋找法律風險來源的最終目的是為了控制法律風險。從字面看，
法律風險的控制似乎應該用法律手段，但這是對擁有制定法律法規以及其他規
范性文件權力的國家立法機關或監管機構而言的．對于并購雙方而言，有以下
幾個渠道可以選擇：一是聘請專業的中介機構，制定風險防范措施，比如聘請
律師進行全面的法律盡職調查；二是結合本企業的并購事務，全面了解與并購
相關的各種法律法規；三足以合同的方式，通過合意的形式降低風險，比如通
過競業限制合同、勞動合同等降低企業并購后人力資源整合的風險；四是嚴格
遵循法定的規范化程序，正確履行法定的申報、登記、、信息披露等手續；五是
同時仲裁、訴訟等事后方式控制風險或者彌補風險造成的損失……
本書就是采取以上思路編寫。第一、二、三章介紹了并購的法律實質、特
征以及一般法律程序。第四章細數了并購中常見的若干種法律風險。這些風險
是各種并購活動中幾乎都要面對的。第五章介紹了如何防范這些法律風險。第
六章、第七章則重點介紹了我國并購的法律環境以及我們目前并購活動存在的
主要問題。最后，輯錄了我國有關企業并購的法律法規以及各種規范性文件，以
備查用。
從書名看，本書似乎只從并購方的角度談如何有效控制并購中的法律風險，
但是恰如筆者在本序言第一部分所言，風險控制不僅僅是并購方的專利。控制
風險，可能意味著最大限度地降低風險；也可能意味著通過控制風險而增大風
險、利用風險為并購防御。即本書的讀者不限于并購方或為并購方服務的各類
人員，亦可為被并購方所用。當然，對有興趣于并購法律業務的讀者而言，本
書的第一、二、三章可謂普及讀物，而第四、五章則可帶你領略并購沙場的種
種驚險。最后了解目前中國的并購法律環境和面臨的若干問題，以決定是否踏
人并購領域。
當然，與復雜的并購實踐相比，本書難以囊括其中的種種法律風險；就風
險控制建議而言，僅也為一家之言。因此，本書的編著過程難免遺漏，甚至由
于知識、經驗不足，存在錯誤之處，敬請廣大讀者提出寶貴意見。
最后，本書的資料很大部分來源于互聯網、報刊以及專著，還有許多內容
不僅是作者的經驗，也是眾多同事、同行數年來共同探索的經驗總結。在編寫
的過程中，筆者吸納了很多業內人士以及相關領域人士的著述和觀點。在此，對
這些同仁表示衷心的感謝!

圖書目錄

第一章 并購的法律實質
一、并購概念 ……………………………………………………………………2
二、并購的發展歷程及其意義 …………………………………………………8
第二章 并購的法律特征
一、概述 ……………………………………………………………………… 15
二、產權的轉移 ……………………………………………………………… 16
三、控制權的轉移 …………………………………………………………… 17
四、資產負債結構的變化 …………………………………………………… 17
五、市場與合同的變化 ……………………………………………………… 18
六、人力資源整合 …………………………………………………………… 19
七、產品結構變化 …………………………………………………………… 20
第三章 并購的法律過程
一、并購的一般程序 ………………………………………………………… 22
二、目標企業為非上市企業的并購程序 …………………………………… 22
三、目標企業為上市公司的并購程序 ……………………………………… 23
四、外資并購的一般程序 …………………………………………………… 26
五、跨國并購程序 …………………………………………………………… 26
六、股權并購和資產并購程序 ……………………………………………… 29
第四章 并購中法律風險的要點
一、資產不實的風險 …………………………………………………………… 32
二、財務陷阱的法律風險 …………………………………………………… 40
三、人員勞動合同的風險 …………………………………………………… 45
四、優先購買權的風險 ……………………………………………………… 50
五、稅收的法律風險 ………………………………………………………… 55
六、壟斷的法律風險 ………………………………………………………… 68
七、環保的法律風險 ………………………………………………………… 75
八、交割的法律風險 ………………………………………………………… 88
九、匯率的法律風險 ………………………………………………………… 95
十、競業限制的法律風險 ……………………………………………………100
十一、融資的法律風險 ………………………………………………………104
第五章 并購中法律風險的防范
一、對目標公司法律盡職調查 ………………………………………………11 1
二、方案設計上的風險控制 …………………………………………………116
三、收購合同中的風險控制 …………………………………………………118
四、設定保證的風險控制 ……………………………………………………128
五、債務風險防范 ……………………………………………………………132
第六章 中國并購的法律環境
一、國有企業產權交易的相關法律規范基本到位 …………………………135
二、新公司法與并購 …………………………………………………………136
三、加入WT0后的中國企業并購立法的新進展 …………………………144
第七章 中國目前并購活動存在的主要問題
一、法律風險意識不強，合同過于簡單 ……………………………………148
二、收購目標公司信息不足，披露標準“參差不齊”………………………148
三、行政性劃撥并購仍然占很大比重 ………………………………………149
四、尋求專業人士進行并購的意識薄弱，
適合中國國情的并購專業人士缺乏 ……………………………………150
五、相關配套的立法仍然不足 ………………………………………………158
六、國內并購訴訟情況 ………………………………………………………159
七、外資并購國有企業的主要問題 …………………………………………167
參考資料
附錄：法律法規及規范性文件
法律
中華人民共和國公司法 ………………………………………………………175
中華人民共和國證券法 ………………………………………………………205
中華人民共和國外資企業法 …………………………………………………239
中華人民共和國企業破產法 …………………………………………………24l
中華人民共和國企業所得稅法 ………………………………………………260
行政法規及國務院的文件
中華人民共和國外資企業法實施細則 ………………………………………269
中華人民共和國外匯管理條例 ………………………………………………279
中華人民共和國公司登記管理條例 …………………………………………285
國有資產管理委員會文件
關于企業國有產權轉讓有關問題的通知 ……………………………………300
企業國有產權轉讓管理暫行辦法 ……………………………………………302
國有企業清產核資辦法 ………………………………………………………309
中國證監會文件
關于外國投資者并購境內企業的規定．………………………………………317
上市公司收購管理辦法 ………………………………………………………329
國家外匯管理局文件
國家外匯管理局關于境內居民通過境外特殊目的公司融資
及返程投資外匯管理有關問題的通知 ………………………………………352
境外投資外匯管理辦法 ………………………………………………………354
境外投資外匯管理辦法實施細則 ……………………………………………356
關于《境外投資外匯管理辦法》的補充通知………………………………360
財政部、國家稅務總局文件
國家稅務總局關于外國投資者并購境內企業股權
有關稅收問題的通知 …………………………………………………………363
商務部文件
關于外商投資舉辦投資性公司的補充規定 …………………………………365
外商投資產業指導目錄(2004年修訂) ………………………………………366
關于外商投資舉辦投資性公司的規定 ………………………………………384
外商投資創業投資企業管理規定 ……………………………………………389
關于加強外商投資企業審批、登記、外匯
及稅收管理有關問題的通知 …………………………………………………399
關于外商投資企業合并與分立的規定 ………………………………………40l
最高人民法院
最高人民法院關于審理與企業改制相關的
民事糾紛案件若干問題的規定 …………………………………………… 409
本書共有409頁