本書4月10日到店發售：
歷經五屆司考洗禮 考生公認經典教材 首版以來最大一次修訂
2007年《國家司法考試專題講座系列》六大變化
1. 民法部分根據物權法全新撰寫，修訂篇幅達1/3
2. 刑法部分根據最新修正案與司考犯罪構成理論及命題趨向的變化重新撰寫近1/3
3. 商經法改由名師李建偉、張海峽親筆捉刀，重新撰寫
4. 順應司考命題變化趨勢，各科大幅更新應考基本理論闡述
5. 全套購買贈送時長3小時名師導讀DVD光盤
6. 根據2007命題趨勢及新法精心增編大量應試新題
司法考試中的訴訟法
一一2007年修訂版代前言
本書的內容專注于司法考試中的訴訟法學科，具體包括刑事訴訟法和民事
訴訟法的內容。以2006年的司法考試命題版本為例， 以上幾個學科的分值約
達到了134分以上，其中刑事訴訟法為62分，民事訴訟法、仲裁法72分。
一、刑事訴訟法
(一)刑事訴訟法的價值與體系
訴訟法是基本法，也是程序法。訴訟法規定了人民法院、當事人和其他訴
訟參加人在訴訟中所進行的各種訴訟活動以及由此而產生的各種訴訟關系的法
律規范的總和。傳統觀念認為訴訟法只是為了保證實體法關系的實現而規定的
訴訟程序的法律，只能作為實體法實現的工具。固然，訴訟法與實體法有密切
的關系，訴訟法要實現實體法，但是訴訟法作為程序法也有自己獨立的價值。
對于程序價值的追求遠可以追溯到幾百年前的產生于英國的自然正義理論，近
也可以從近幾十年盛行于美國的正當程序理論略窺一二。前人的不懈追求不僅
為我們提供了寶貴的經驗，還留下了許多堪稱經典的法諺。諸如“任何人不
得做自己的法官”、“正義不僅要實現，還要以看得見的方式實現”。公平、正
義和效率是兩大訴訟法所追求的共同目標。在法律體系中訴訟法具有較高的地
位。
從體系上看，兩大訴訟法基本上都規定了一。套運作程序，如民事訴訟法和
行政訴訟法是從起訴、一審、二審、再審到執行，其中刑事訴訟法是從偵查、
審查起訴、提起公訴(或自訴)、一審、二審、再審、死刑復核到執行程序。
因此，總的說來，訴訟法基本上是按照訴訟的進程來規定的，認識到這一點對
于我們學習訴訟法有重要的意義。
我們還應當看到，訴訟法主要是程序上的規定，法律關系并不是非常復
雜，與實體法比較而言，在司法考試申訴訟法的得分要比實體法容易得多。但
是經驗表明，眾多考生在司法考試中訴訟法的成績卻很不理想。通過詳細的理
性分析，我們認為這與訴訟法的特點有較大的關系。
訴訟法作為程序法，一個突出的特點就是訴訟法的規定非常繁雜，知識點
呈現多、雜、散的特點；而且兩大訴訟中的諸多制度具有細微差別，稍有不
慎，就會混淆，在考場上出現張冠李戴的現象。實體法雖然法律關系較為復
雜，但是它的制度體系非常清晰，整體感較強，考生把握起來也相對容易；但
是對于訴訟法，雖然是依照訴訟的進展來規定程序，但是這些程序中的知識點
卻沒有實體法那樣的整體性和體系性的特點，而且訴訟法的司法解釋非常繁
多，更加大了考生全面掌握訴訟法知識的難度。要想在訴訟法上取得高分，其
中的關鍵在于必須弄清呈零散狀態的各個相對獨立的知識點，深刻領會訴訟法
上的制度，取得對于訴訟法的知識點的體系認識；對于兩大訴訟法之間的共同
點和差異點獲得清晰的認識。
從題型來看，刑事訴訟法中的每一個都涉及司法考試的每一種題型，單項
選擇題、多項選擇題、不定項選擇題和案例分析題，都有其頻繁的身影：而法
律文書寫作必然牽涉訴訟法的知識，2002年、2003年和2005年的法律文書題
目考察的都是刑事訴訟法的。可見從題型角度也可得出刑事訴訟法的重要地位
的結論。依此，我們可以確定刑事訴訟法的復習方法和精力投放程度。
(二)關于刑事訴訟法涉及的法條 ’
2005年的司法考試中，刑事訴訟法學客觀選擇題共34題50分。其中，
單項選擇18題18分；多選題共13題26分；不定項選擇題3題6分。法律文
書寫作(25分)一題，圍繞一起刑事輕微傷害案件展開，可以算作刑事訴訟
法的分值。兩項合計共75分，比2004年的62分增加了13分。實際上，客觀
題目的分值與去年保持一致，分值的增加在于，法律文書寫作的分值比去年的
案例分析題多出了13分。從總體上看，2005年的刑事訴訟法試題增加了理論
上的難度，除了少數證據法方面的題目在理論上存有爭議外，絕大多數題目的
答案比較明確，沒有多少爭議。2006年司法考試刑事訴訟法考了62分，分值
有所下降，主要是因為該年司法文書沒考，大的案例也沒考，只是在一道刑法
案例中涉及了刑事訴訟的知識。
鑒于刑事訴訟法在司法考試中的地位與特點，我們將有關刑事訴訟法法
典、司法解釋有機融合，從而使讀者能獲得對于刑事訴訟法各個重點考點的全
面認識。本書還通過實例的形式將法條、理論知識融匯于其中，幫助讀者牢固
掌握各個知識點。以下法律文件全面被闡述和分析：
1．中華人民共和國刑事訴訟法
2．最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全
國人大常委會法制工作委員會關于《刑事訴訟法》實施中若干問題的規定
3．最高人民法院關于執行《刑事訴訟法》若干問題的解釋
4．人民檢察院刑事訴訟規則
5．最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部關于取保候審
若干問題的規定
6．最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規定
7.全國人大常委會關于完善人民陪審員制度的決定
8．全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定
9．最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理“被
告人認罪案件”的若干意見
10．最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用簡易程序審理公訴
案件的若干意見
11．最高人民法院關于復核死刑案件若干問題的規定。
上述所謂“全面”被闡述和分析，．是指該立法的所有主要內容全部被本
書闡述和分析，本書未涉及的規定盡管有些甚至很多與司法考試相關，但不在
本書體系之列，故本書未子闡述和分析。上述所有立法性文件在書中均用簡
稱。
(三)復習刑事訴訟法要注意的幾個問題
1． 以知識點為關健， 綜合地、 廣泛地復習
根據2006年和2005年考查知識點分布狀況，除了證據法部分、一審程序
比較集中之外，其他則比較均勻。今后復習應試，仍需要注意廣泛復習，有一
定的涵蓋面。對考生而言比較頭痛的問題是一一涉外刑事訴訟程序，一般情況
下，它們在司法考試中的比例非常低，往往也就1—2個題目，并且只考查基
本問題，因此，考生對涉外訴訟的基本問題需要有個清晰的把握。同時，由于
考題越來越體現知識點的綜合性與比較性，因此，在復習過程中以知識點為標
準予以歸納、總結，將起到事半功倍的效果。
2． 加強理論基礎的培養， 從更高的層面把握刑事訴訟法的知識體系
2006年和2005年刑事訴訟法考題最突出的。特點是加強了理論上的難度，
因此，加強理論性恐怕是未來程序法命題的一種趨勢，2005年卷四中圍繞一
起刑事案件展開的司法文書寫作、圍繞“判例、案例與司法解釋”的分析題
再度證明了這一點。所以，考生復習刑事訴訟法時，要注意基礎理論知識的培
養。另外要圍繞應用性強的問題尤其是證據問題適當地展開。
3． 以刑事訴訟法、 最高人民法院司法解釋為中心， 輻射有關審判原理的
相關規定
在考題的形式上，2006年和2005年刑事訴訟法的題目多數為法條型題
目，也就是直接考查法條。這其中90％的題目又都是直接考查刑事訴訟法和
最高人民法院《關于執行{中華人民共和國刑事訴訟法)若干問題的解釋》
(簡稱《刑事訴訟法解釋》)這兩部法律和司法解釋的。但也有幾道題目涉及
其他的規定，比如《公安機關辦理刑事案件程序規定》第162條；《全國人民
代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》第1—2條； 《全國人大
常委會關于完善人民陪審員制度的決定》第4條； 《關于適用普通程序審理
“被告人認罪案件”的若干意見(試行)》第2條；《關于適用簡易程序審理公
訴案件的若干意見》第2條、第4條；《最高人民法院關于刑事再審案件開庭
審理程序的具體規定》第5條。我們可以發現，這些規定基本上是圍繞審判
原理展開的。因此，考生在法條選擇方面，要以刑事訴訟法、及刑事訴訟法解
釋為中心，輻射有關審判原理的相關規定。
二、民事訴訟法
(一)價值與體系
從體系上看，民事訴訟法是從起訴、一審、二審、再審到執行，并且還規
定了一些非訟程序。在民事活動中當事人之間因為利益沖突而發生了爭議，此
時當事人就會尋求解決糾紛的途徑，如果這一糾紛屬于法律糾紛，那么就可以
進行民事訴訟的主管的范圍中來。當然，為了便利當事人解決糾紛，并為當事
人提供多元化的解決途徑，法律還規定了人民調解、仲裁等方式。不過訴訟解
決是最具有國家權威性的解決方式，為眾多當事人所偏愛。如果當事人決定將
自己的民事法律糾紛提交人民法院按照訴訟程序解決，那么當事人首先應當確
定管轄法院， 向有管轄權的人民法院提起訴訟，法院經過審查決定受理該案，
則一審程序啟動。為了保障當事人的意思自治，節約訴訟資源，化解人們之間
的矛盾，除了一般的審理程序以外，法律還規定了調解程序、簡易程序。為了
保證當事人的權利得到確實的實現，法律對于一審的裁決結果提供了救濟和監
督途徑，這就是二審和再審。
對于生效的裁決，義務人如果不履行，人民法院將依申請或依職權進行強
制執行。在整個訴訟程序過程中為了保障訴訟程序的實現，法律規定了訴訟保
障措施，如財產保全、先與執行、對妨礙民事訴訟行為的強制措施等。
(二)地位和特點
從題型來看，民事訴訟法涉及到了司法考試的每一種題型，單項選擇題、
多項選擇題、不定項選擇題和案例分析題，都有其頻繁的身影；而法律文書寫
作必然牽涉民事訴訟法的知識。可見從題型角度也可得出民事訴訟法的重要地
位的結論。依此，我們可以確定訴訟法的復習方法和精力投放程序。
民事訴訟法作為程序法的一種，一個突出的特點就是規定非常繁雜，知識
點呈現多、雜、散的特點；而且兩大訴訟中的諸多制度具有細微差別，稍有不
慎，就會混淆，在考場上出現張冠李戴的現象。實體法雖然法律關系較為復
雜，但是它的制度體系非常清晰，整體感較強，考生把握起來也相對容易；但
是對于民事訴訟法，雖然是依照訴訟的進展來規定程序，但是這些程序中的知
識點卻沒有如實體法那樣的整體性和體系性的特點，而且其的司法解釋非常繁
多，更加加大了考生全面掌握訴訟法知識的難度。要想在民事訴訟法上取得高
分，其中的關鍵在于必須弄清呈零散狀態的各個相對獨立的知識點，深刻領會
民事訴訟法上的制度，取得對于民事訴訟法的知識點的體系認識；并對于兩大
訴訟法之間的共同點和差異點獲得清晰的認識。最后，仲裁法內容較少，但是
分值較多，因此我們建議大家對于仲裁法應當有重點地全面把握所有考點。
(三)法律文件
本書融會貫通了幾乎所有的民事訴訟法、商法、經濟法的重要法律文件和
基他部門法中有關民事訴訟法、商法、經濟法的重要法律條文。
A. 以下法律文件全面被闡述和分析：
1．中華人民共和國民事訴訟法
2. 最高人民法院關于適用《民事訴訟法》若干問題的意見
3．最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定
4．最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題規定(試行)
5．最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定
6．最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定
7．最高人民法院關于依據原告起訴時提供的被告住址無法送達應如何處
理問題的批復
8．關于規范法官和律師相互關系維護司法公正的若干規定
9．中華人民共和國海事訴訟特別程序法
10．中華人民共和國仲裁法
11.最高人民法院關于確認仲裁協議效力幾個問題的批復
12．最高人民法院關于人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當事人申請后當
事人能否上訴批復
13．最高人民法院關于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關事項的通知
14．最高人民法院關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題
的通知
15．最高人民法院關于同時選擇兩個仲裁機構的仲裁條款效力問題給山東
省高級人民法院的函 ，
16.最高人民法院關于我國仲裁機構作出的仲裁裁決能否部分撤銷問題的
批嚏
B． 以下法律文件部分被闡述和分析：
1．中華人民共和國民法通則
2．最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的
意見
3．中華人民共和國合同法
4．最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋
5．中華人民共和國擔保法
6．最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋
7．中華人民共和國著作權法
8．最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
9．中華人民共和國商標法
10．最高人民法院審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
11．中華人民共和國專利法
12．最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定
13．中華人民共和國繼承法
14．中華人民共和國婚姻法
15．最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋
16．最．高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋
17．最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋
18．最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解答
19．最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若
干規定
20．最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋
21．最高人民法院關于在經濟審判工作中嚴格執行《民事訴訟法》的若干
規定
22．最高人民法院關于經濟糾紛案件適用簡易程序開庭審理的若干規定
23．最高人民法院關于審理第一審經濟糾紛案件適用普通程序開庭審理的
若干規定
24．最高人民法院關于民事經濟審判方式改革問題的若干規定
25．最高人民法院勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
26．最高人民法院關于審理商標案件有關管轄和法律適用范圍問題的解釋
27．最高人民法院關于適用《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》若干
問題的解釋
28．最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定
29.最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定
三、關于本書的修訂
訴訟法在司法考試中占有重要地位，刑事訴訟與民事訴訟具有許多共同的
特征，鑒此，今年將刑事訴訟法與民事訴訟合并為一本書。在刑事訴訟法部
分，將基本原理作為一個專題單列，按照大綱的要求將刑事訴訟中國家機關與
參與人作為一個專題，管轄內容較多分成兩個專題，強制措施的內容較多，也
分成兩部分，偵查程序這幾年司法考試考的分數較多也分成了兩個專題，審判
原則與審判組織也按照大綱的要求單列。另外增加了一些新的考題，更新了部
分案例，刪除了一些舊的考題。 一
在民事訴訟部分，重點突出了訴與訴權這一專題，將民事訴訟一些基本理
論放了進去，管轄和當事人兩專題作了調整，證明部分按照訴訟法的自然邏輯
進行調整，調解部分依據最新司法解釋予以更新，訴訟保障部分進行了提煉，
將原來分專題介紹的程序啟動，分別放在一審、二審和再審中，按照新的司法
解釋進行了更新。
另外，今年第五版民事訴訟法部分的作者進行了調整，其中第28。33專
題由房保國負責，第34~38，49~50專題由韓波負責，第39。47專題由郭翔
負責。其余專題由鄒建章、毛利華負責。
是為序!
房保國 鄒建章 毛利華 韓 波 郭 翔 謹識
2007年4月
Copyright © 1999-2024 法律圖書館
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