[ 焦保宏 ]——(2008-9-17) / 已閱47185次
我國電子商務法律問題及實務
焦保宏
一、電子商務的概念與現狀
電子商務，Electronic Commerce, 簡稱EC,顧名思義是指在Internet網上進行商務活動；狹義:電子商務也就是電子交易。廣義：EC, 即企業內部、企業間、各種商務主體間的商務活動，是把買家與賣家、廠家與合作伙伴借助通訊網絡（Internet、Intranet和Extranet）與原有的系統結合起來進行業務活動（購物、服務、娛樂等） 。
中國電子商務的現狀
我國電子商務的發展始于20世紀90年代初，1997逐漸成為一個熱門話題。
根據商務部信息化司發布的《中國電子商務報告（2004-2005）》，截止2005年11月27日，全世界網民數量為9.73億，網民平均普及率為15.2%，目前我國網民數量達到1.1億，據不完全統計，2005年全國的電子商務交易額達到了7400億元，比上年增長50%；網上購物用戶數量達到2200萬，比2004年增加600萬。中國社科院《2005年電子商務調研報告》顯示，淘寶網占據國內C2C市場72%的市場份額。在全球權威 Alexa2004 年排名中，淘寶網在全球網站綜合排名中位居前 20 名，中國電子商務網站排名第 1 名。截至 2005年12月31日 ，淘寶網在線商品數量超過1663萬件、注冊會員數突破1390萬、2005年第四季度成交額達30.3億人民幣。
二、我國目前對于電子交易的立法現狀、司法判例
�。ㄒ唬�、立法態度和現狀 中國政府對于電子商務的立法態度還是十分積極的。
關于網絡支付方面，有1994年人民銀行頒布的《中國人民銀行關于改變電子聯行業務處理方式的通知》；關于數據傳輸方面，有國家海關總署于1999年頒布的《海關艙單電子數據傳輸管理辦法》；關于網絡管理方面，有國務院1997年頒布的《計算機信息網絡國際互聯網管理暫行規定》以及1998年頒布的關于上述規定的《實施辦法》、公安部1997年頒布的《計算機信息網絡國際聯網安全保護管理辦法》。除此之外，福建、河南、上海等省市也頒布了關于網絡管理方面的規定。最近兩年，全國人大關于互聯網法律頻頻出臺，《中華人民共和國電信條例》、《關于維護互聯網安全的決定》、《互聯網信息服務管理辦法》等系列法律規范的頒布使中國互聯網發展踏上新臺階。但是，基于立法經驗和實踐的欠缺，中國目前關于互聯網的法規和規章大多集中于網站經營和通信管制方面，對電子商務以及電子交易的運作環境和行為并未作出任何實質性的規范。
但值得特別指出的，1999年3月15日全國人大通過的《合同法》已經注意到了電子交易迅速發展對法律規范所提出的要求，《合同法》專門對數據電文作出了數條規定（如第11、16、26、33、34條等）。規定了實行電子交易所必須的數個重要問題，擴展了傳統觀念上的“書面形式”，將“數據電文”收編入內。在刑法方面，刑法285條、286條、287條對破壞作為網絡交易基礎設施的計算機系統或者利用計算機網絡系統進行犯罪的行為作出了處罰規定。
2004年8月28通過的2005年4月1日起施行的《電子簽名法》為電子商務奠定了法律基礎，是我國出臺的第一部電子商務立法。首先該法律明確規定了電子簽名具有與手寫簽名或者蓋章同等的效力，并且明確規定了具備這樣效力的電子簽名應具備的具體條件；其次，明確規定電子文件與書面文件具有同等效力并對數據電文如何滿足法律、法規規定的“書面形式”、“原件形式”、“文件保存”的條件，數據電文作為證據使用如何考慮其真實性，數據電文的發件人的多樣性、數據電文收發時間、地點等問題做了規定；再次，在規范電子簽名行為的基礎上，明確了電子認證機構的法律地位及認證程序，并對電子認證服務機構設立了市場準入制度、認證機構暫停、終止認證服務的業務承接制度；最后，規定了電子簽名各方違反本法案相關義務時應當承擔的法律責任，并在法案附則部分對法案涉及的專門術語做了明確的解釋，并為政務活動、司法活動、其他社會活動中的運用電子簽名、數據電文時的規則適用留下了空間。數字證書和電子簽名使用在電子商務中的典型代表就是C2C的代表eBay易趣、阿里巴巴淘寶網上的個人開店和交易，每天淘寶網目前有5萬人注冊成為新會員參與交易，會員如果要出售商品必須經過數字認證，而通過第三方支付平臺支付寶提現或者付款時也需要使用數字證書加密認證，以確保交易支付的安全。
2005年1月8日國務院辦公廳發布了《關于加快電子商務發展的若干意見》[國辦發〔2005〕2號]，陜西省今年初也發布了相應的意見。
2006年5月24日商務部發布了《關于網上交易的指導意見（征求意見稿）》，雖然不具有法律強制力，但對促進網上交易健康有序發展，規避交易風險有指導意義。
�。ǘ�、司法判例 從目前國內的司法判例來看，在商業活動領域中出現的關于電子交易的典型案例不多，相關的案例主要有以下三個方面：
1、 中國首例網上拍賣官司 1999年9月，西安海星現代科技股份有限公司委托金貿網拍公司在網上拍賣3臺電腦，確定保留價為7290元—19800元不等。次日，金貿網在網上公布拍賣日期為10月6日—10日，但未展示保留價。不料此次網上拍賣的軟件發生故障，在公示拍賣日期前就自動運行進入拍賣點擊程序。金貿網的注冊用戶張巖在10月1日—5日通過網上競拍報價，僅以1000-5750元不等購得上述三臺電腦，并得到拍賣軟件的確認，而網站則顯示張巖的報價因低于保留價而無效。后來，張巖將購買電腦的貨款匯到拍賣方，但卻見到上述電腦仍在網上競拍，于是繼續要求給付拍賣標的，拍賣方堅持張的應價因拍賣軟件技術故障以及低于保留價而無效。張遂訴至法院，一審判決張敗訴。該案涉及了如何運用傳統法律規范網上電子交易行為的有關問題，審理此案的法院最后還是援引了《拍賣法》等有關現行法律規定對此案作出了判決。
2、網上侵權官司 這類官司案例較多，主要集中在實行電子交易的過程中，以擅自刊載侵權資料、鏈接侵權內容、使用侵權域名等方式侵犯他人著作權、商標權、專利權、商業秘密、隱私權等專屬權利，以下僅列舉兩例： （1）、王蒙等6作家狀告北京在線網絡侵權案 1999年5月，“北京在線”網站未經王蒙等6位著名作家的允許，擅自在網站上使用他們的作品，供上網者瀏覽和下載。6作家以上述行為侵犯了他們的著作權為由，向北京市海淀區法院起訴要求被告停止侵權、公開道歉和賠償損失，案經一審判決6作家勝訴告終。該案確立了傳統權利在網絡上應當同樣受到保護的重要法律原則。
（2）、IKEA域名侵犯商標專用權案 荷蘭英特艾基系統有限公司所擁有的商標“IKEA及圖形”為世界馳名商標，已經在世界很多國家注冊。1983年，英特艾基公司在中國注冊了“IKEA”商標及其圖形。但當英特艾基公司準備在中國注冊以“.cn”為后綴的互聯網域名時，發現已經被北京國網信息有限公司搶注，于是起訴至北京市第二中級人民法院。法院經審理后認為，IKEA屬馳名商標，被告將該英文組合注冊為域名易誤導他人與IKEA商標有某種關系，也使原告公司在互聯網上行使其馳名商標受到妨礙。而且被告還注冊了大量其他具有一定知名度的域名，均未被積極使用，其待價而沽的非善意注冊行為的主觀動機十分明顯。因此被告的行為構成了不正當競爭，故判決被告停止使用并撤銷該域名。該案的解決意義在于回答了傳統商業企業在網絡上進行商業活動時如何保護自身權利的重要問題。
3、 關于電子證據效力 我國民事訴訟法規定的七種證據中并未提及電子證據的類別和效力的問題。但在現實情況當中，電子證據形式和效力的認定往往是判案的關鍵。以下兩個例子是法院在司法實踐當中比較著名的判例：
�。�1）、1996年北京大學電子郵件案 1996年4月9日，北京大學研究生薛燕戈收到美國密執安大學發給她的關于提供獎學金的電子郵件，但她久等不見正式通知，后來得知有人以她的名義發了一封推辭的電子郵件給密執安大學，使她喪失了深造的機會。她懷疑是同寢室的張某從中搞鬼，于是收集了以下電子證據：①4月12日上午10:12分從記號為“204”的計算機上發出的電子郵件，發件人署名“Nannan”，收件人是美國密蘇里-哥倫比亞大學的劉某；②同一臺計算機上四分鐘后發出的另一封電子郵件，發件人署名是原告，收件人是密執安大學；③從北京大學計算機中心的證明，表明了上述兩封電郵件是在前后相距4分鐘的時間內從同一臺計算機上發出，當時張某正在使用這臺計算機。④技術試驗結果，表明張某使用這臺計算機時別人沒有時間盜用。薛某根據上述電子證據起訴到北京市海淀區法院，狀告張某以她的名義偽造電子郵件，使她失去出國深造的機會，并要求其賠禮道歉，賠償經濟損失。案經北京市海淀區法院調解終結，被告以書面形式向作出原告道歉并賠償人民幣1.2萬元。雖然該案并不是直接針對電子商務，但由于電子證據在本案的審理中起到了關鍵性的作用，關于電子證據的效力和如何認定，在此案中都得到了淋漓盡致地體現，因此必然對日后類似的電子交易案例產生積極的影響。
（2）、中國第一起網絡作品被侵權案 1998年5月，原告陳衛華以“無方”為筆名撰寫了《戲說MAYA》一文并刊載于其個人網頁《3D芝麻街》上。被告《電腦商情報》于1998年10月將該文刊載。原告在與被告交涉未果的情況下訴至北京市海淀區法院。該案是關于電子證據效力的重要司法判例，原被告爭執的焦點之一就是如何證明原告陳衛華在網絡上的虛擬身份——文章作者“無方”？法院在審理案件時，對于原告所舉證的電子證據——能夠修改版主署名為“無方”的《3D芝麻街》網頁的密碼、上載和刪除文件，采取了“排除法”的認定技術，法院認為：雖然目前個人主頁的設立和使用并未明確法律規定，但在一般情況下上述操作只能由主頁注冊人完成，故原告應為作者“無方”。該案是中國關于網絡作品著作權的第一案，確立了網絡作品同樣受著作權法保護的重要原則，對如何在維護著作權人的合法利益的同時保護互聯網這一新生事物將產生深遠的影響。同時，該案也對如何認定網絡上虛擬主體身份以及電子證據效力等重要問題作出了很好的司法范例。
三、電子商務交易規范的主要內容
第一、網上交易及其參與方
（一）網上交易
網上交易是當事人利用互聯網、移動通信網絡等網絡通信手段進行的商品或服務交易。網上交易按主體一般可分為：
1、企業間交易（Business to Business,簡稱B2B）
2、企業和消費者間交易（Business to Consumer,簡稱B2C）
3、個人間交易（Consumer to Consumer,簡稱C2C）
4、政府和企業間交易（Government to Business,簡稱G2B）
�。ǘ┚W上交易參與方
網上交易參與方包括：出賣人，買受人，網上交易服務提供者,法律規定從事商品和服務交易須具備相應資質的，應當經過工商管理機關和其他主管部門審批。
出賣人：利用互聯網、移動通信網絡等網絡途徑出售商品或服務。
買受人：利用互聯網、移動通信網絡等網絡途徑購買商品或服務。
網上交易服務提供者：根據服務內容可以分為：
�。�1）網上交易平臺服務提供者，從事網上交易平臺運營并為出賣人和買受人提供交易服務。
網上交易平臺是為各類網上交易提供網絡空間、信息技術、交易服務的計算機網絡系統。
�。�2）網上交易輔助服務提供者，為優化網上交易環境和促進網上交易，為出賣人和買受人提供安全認證、信用評估、網上支付、物流配送、交易保險等服務。
網上交易平臺服務提供者可以同時提供網上交易輔助服務。
第二、網上交易的基本原則
（一）遵守現行法律法規 網上交易具有特殊性，交易各方并不面對面接觸，多通過互聯網談判、簽約，借助第三方物流或直接利用網絡交付標的物、支付價款。但與傳統交易方式相比，交易主體、交易客體和基本的交易行為并未發生本質改變，因此，開展網上交易應嚴格遵守現行法律法規，特別是有關商品和服務交易的各項規定。
�。ǘ┳袷鼗ヂ摼W技術規范和安全規范 開展網上交易離不開互聯網的正常運行。為保證互聯網的正常運行，為網上交易提供必需的技術支持，確保交易安全，網上交易參與方，尤其是服務提供者，必須遵守國家制定的互聯網技術規范。
交易各方利用互聯網進行廣告宣傳，發布交易信息，洽談簽約，履行合同，上述行為對互聯網絡安全有直接影響，并可能間接影響國家經濟運行和國家安全，交易各方必須嚴格遵守互聯網安全規范。
�。ㄈ┱\實守信，嚴格自律 網上交易各參與方必須遵守誠實守信的基本原則，嚴格自律，健康有序地開展網上交易，不得利用網上交易的方式從事違法活動。
第三、網上交易的注意事項
（一）網上交易參與方防范交易風險
1、了解網上交易的特點
網上交易具有以下特點：
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