[ 黃忠 ]——(2005-11-3) / 已閱29138次
刑事附帶民事訴訟之精神損害賠償問題辨
黃忠
（西南政法大學(xué)，重慶400031）
[摘 要] 刑事責(zé)任與民事責(zé)任是兩種并行不悖的責(zé)任，因而現(xiàn)行司法解釋中不允許刑事案件受害人請(qǐng)求精神損害賠償?shù)囊?guī)定是不合理的，應(yīng)予廢止。
[關(guān)鍵詞] 刑事責(zé)任；民事責(zé)任；競(jìng)合；國家補(bǔ)償；精神損害賠償
一、問題的提出：從一個(gè)成為眾矢之的裁定出發(fā)
1999年9月被害人張某向?qū)徖肀桓嫒藙⒛硰?qiáng)奸一案的深圳市中院提起刑事附帶民事訴訟，請(qǐng)求判令被告賠償精神損失10萬美元。同年10月，深圳市中院以張某的起訴不符合刑事訴訟法的規(guī)定為由，駁回了其刑事附帶民事訴訟請(qǐng)求。其后，張某又于2000年11月向深圳市羅湖區(qū)法院另行提起了民事訴訟，請(qǐng)求高達(dá)45萬元的精神損害賠償。羅湖區(qū)法院經(jīng)審理后認(rèn)為，被告劉某的犯罪行為實(shí)質(zhì)上是一種嚴(yán)重的侵權(quán)行為，嚴(yán)重侵犯了原告的生命健康權(quán)和貞操權(quán)，直接后果是給原告造成了終生精神痛苦和部分可得精神利益的喪失，并由此致原告的社會(huì)評(píng)價(jià)降低，又因被告的犯罪情節(jié)惡劣，持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，原告又系處女，受損害結(jié)果嚴(yán)重，法院據(jù)此判令劉某向張某支付精神損害賠償金人民幣8萬元。
一審判決后，雙方均上訴至深圳市中院。深圳市中院經(jīng)過長(zhǎng)達(dá)一年多的審理后認(rèn)為，一審判決于法無據(jù)，于2002年12月6日作出終審裁定，撤銷一審法院有關(guān)賠償被害人8萬元的判決，駁回被害人要求被告給予45萬元精神損害賠償金的訴訟請(qǐng)求。①
對(duì)于這一裁定，無論在學(xué)術(shù)界，還是在一般群眾中都引起了廣泛的討論。其中基本的論調(diào)都是針對(duì)這一裁定的批評(píng)，認(rèn)為這一裁定不合常理。因?yàn)樵谝粋�(gè)普通的民事侵權(quán)案件中，被告可能會(huì)承擔(dān)數(shù)萬元的精神損害賠償金，而在一個(gè)更為嚴(yán)重的刑事犯罪案件中，被告人卻可以不用承擔(dān)一分錢的精神損害賠償。難怪有人會(huì)不無憤怒地說，這一裁定是在縱容犯罪！它告訴人們，只要將一般的民事侵權(quán)行為上升為嚴(yán)重的犯罪行為，便可以不用去承擔(dān)精神損害賠償。
二、賠還是不賠:從現(xiàn)行法及相關(guān)解釋出發(fā)
法院的裁定，決非擅斷。尤其是對(duì)于這一號(hào)稱“全國首例貞操權(quán)案”來說，長(zhǎng)達(dá)一年多的審理說明，二審法院應(yīng)該是在充分理解了現(xiàn)行法律的基礎(chǔ)上作出的。
（一）現(xiàn)行法的規(guī)定：立法的司法不能
《刑法》第36條規(guī)定：“由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。”在此，并未言及精神損害賠償問題。《刑事訴訟法》第77條第一款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。”此條，亦未言及精神損害賠償。因而在過去很長(zhǎng)一段時(shí)間中都認(rèn)為對(duì)刑事案件不用精神損害賠償。
然而，隨著民事法律中有關(guān)精神損害規(guī)定的出現(xiàn)，對(duì)上述法律的理解開始有了分歧。1986年《民法通則》第120條首次規(guī)定了精神損害賠償問題。隨后，最高人民法院的幾個(gè)司法解釋進(jìn)一步明確了可以對(duì)精神損害予以賠償?shù)木瘛Ｓ绕涫?001年3月10日公布的《關(guān)于確定侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》。對(duì)此，理論界認(rèn)為雖然該解釋沒有明文規(guī)定刑事案件被害人因被告人的犯罪行為而遭受精神損失可以提起精神損害賠償?shù)膯栴}，但認(rèn)為人民法院應(yīng)當(dāng)受理由此而提起的訴訟實(shí)屬文中的應(yīng)有之義。而且很多法院也都是這樣理解該批復(fù)的。②
但是，2002年7月11日最高人民法院通過的《關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害民事訴訟問題的批復(fù)》（以下簡(jiǎn)稱《批復(fù)》）則又重新回到了2000年12月4日通過的法釋（2000）47號(hào)《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》的老路，而且越走越遠(yuǎn)。這一解釋明確規(guī)定：“對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。”據(jù)報(bào)道，深圳市中院便是據(jù)此而下的裁定。
從解釋論的角度講，深圳市中院的裁定確定是符合現(xiàn)行法律規(guī)定的，然而為什么一個(gè)“于法有據(jù)”的裁定會(huì)成為眾矢之的，是老百姓認(rèn)識(shí)有問題？抑或是這一裁定所依據(jù)的法律出了問題？摒棄機(jī)械的法治觀念，堅(jiān)持從公平和正義的法治精神出發(fā)，下文將從立法論的角度對(duì)現(xiàn)行法律及相關(guān)解釋的正當(dāng)性予以評(píng)析。
（二）對(duì)現(xiàn)行法的評(píng)論
在對(duì)現(xiàn)行法的評(píng)論之前，我們有必要去探求一下現(xiàn)行法作如此規(guī)定的前提條件。
從邏輯上講，對(duì)于犯罪行為不予精神損害賠償結(jié)論的成立至少要有以下三個(gè)前提：一是犯罪行為根本就不是侵權(quán)行為，因而無須承擔(dān)民事賠償責(zé)任。二是犯罪行為雖是侵權(quán)行為，但卻不會(huì)造成精神損害。因?yàn)闆]有精神損害，那就不可能有賠償問題。三是即使犯罪行為是侵權(quán)行為，而且也會(huì)造成精神損害，但這種給予精神損害賠償金的民事責(zé)任應(yīng)為被告人所承擔(dān)的刑事責(zé)任所吞并，否則會(huì)使被告人因一個(gè)行為而承擔(dān)雙重責(zé)任。
1．犯罪行為是不是侵權(quán)行為？
對(duì)于侵權(quán)行為的認(rèn)定兩大法系都有各自的理論。通說認(rèn)為，侵權(quán)行為是指侵害他人人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)及其利益，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的違法行為。[2](P13)從這一定義中，可以看出，并非所有的犯罪行為都可以構(gòu)成民法領(lǐng)域中的侵權(quán)概念。因?yàn)榉缸镄袨殡m然都是違法行為，但卻并不都是對(duì)公民人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵害。換言之，那些侵害公民人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪行為，則首先肯定是侵權(quán)行為，而且還是性質(zhì)惡劣的侵權(quán)行為，從邏輯上講兩者是交叉關(guān)系，即犯罪行為中有一部分是由侵權(quán)行為升級(jí)所致的。因而，不應(yīng)當(dāng)否認(rèn)犯罪行為亦會(huì)構(gòu)成侵權(quán)行為的可能性。
作為初步的結(jié)論，我們認(rèn)為刑法中的“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪”和“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”是兩個(gè)最有可能涉及精神損害賠償問題的大類，而“妨害社會(huì)管理秩序罪”、“貪污賄賂罪”、“瀆職罪”等則一般不會(huì)關(guān)涉精神損害的問題。這是由于兩者所直接針對(duì)的對(duì)象不同而決定的。
2．犯罪行為中的侵權(quán)行為會(huì)不會(huì)造成精神損害？
因?yàn)榧热幌裰T如強(qiáng)奸、誹謗等犯罪行為符合民法上的侵權(quán)概念，那當(dāng)然可能會(huì)造成精神損害。而且從一個(gè)生活的常理來看也是如此，因?yàn)槠胀ǖ拿袷虑謾?quán)行為可能會(huì)致精神損害，那更為嚴(yán)重的刑事犯罪便無不致精神損害之理。
作為類型化的研究，著者認(rèn)為，在司法實(shí)踐中，存在以下兩種可能會(huì)造成精神損害的情況：一個(gè)是以精神損害為直接目的的犯罪行為。比如侮辱、誹謗。二是由于實(shí)施侵害人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等犯罪，而給被害人的精神帶來損害的情況。如搶劫、故意傷害等。對(duì)于第一類，司法實(shí)踐中認(rèn)定精神損害較易，而對(duì)于第二類則應(yīng)依具體案情予以分析，作慎重認(rèn)定。
3．刑事責(zé)任可以吞并民事責(zé)任嗎？
在對(duì)刑事責(zé)任與民事責(zé)任競(jìng)合的處理方法進(jìn)行討論前，有必要對(duì)兩種責(zé)任的區(qū)別作一比較，因?yàn)槿魞烧邇?nèi)容性質(zhì)相同，則自禁止雙重賠償和雙重責(zé)任角度以言，兩種責(zé)任當(dāng)無并存之二理，反之則無吞并之據(jù)。
作為責(zé)任，無論刑事責(zé)任抑或民事責(zé)任都有強(qiáng)制性，都意味著不利益。然而，由于兩者產(chǎn)生的法律依據(jù)不同，因而其區(qū)別也是很明顯的。
（1）刑事責(zé)任與民事責(zé)任有不同的救濟(jì)對(duì)象。刑法的犯罪構(gòu)成理論嚴(yán)格區(qū)分犯罪對(duì)象與犯罪客體，兩者中對(duì)犯罪行為的評(píng)價(jià)起決定作用的是其所侵犯的社會(huì)關(guān)系，即犯罪客體。故我們?cè)谔接懛缸锏谋举|(zhì)時(shí)謂其是具有社會(huì)危害性的行為，而不言及具體的犯罪對(duì)象。因?yàn)楸举|(zhì)上犯罪行為是對(duì)正常社會(huì)關(guān)系的侵害，因而由此而產(chǎn)生的刑事責(zé)任便當(dāng)然是對(duì)此的救濟(jì)，即對(duì)抽象犯罪客體的救濟(jì)。而在民法理論中，侵權(quán)行為被視為是一種直接侵害他人人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利及其利益的違法行為。在此，其行為的本質(zhì)是對(duì)受害人的人身以及財(cái)產(chǎn)直接侵害，因而由此而產(chǎn)生的民事責(zé)任則自然是對(duì)此的救濟(jì)，即對(duì)具體侵害對(duì)象的救濟(jì)。[2](P30)
簡(jiǎn)言之，刑事責(zé)任所救濟(jì)的對(duì)象是為犯罪行為所侵犯的犯罪客體，這是一種抽象的社會(huì)關(guān)系；而民事責(zé)任所救濟(jì)的對(duì)象是侵權(quán)行為所直接侵害的行為對(duì)象，這是具體的人和物。
（2）由于兩種責(zé)任所救濟(jì)的對(duì)象有異，導(dǎo)致其責(zé)任性質(zhì)上的差別。換言之，刑事責(zé)任在性質(zhì)上歸屬于公法責(zé)任，其一般由國家直接予以追究和實(shí)現(xiàn)；而民事責(zé)任在性質(zhì)上則為純粹的私法責(zé)任，是一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的不利后果，這一點(diǎn)區(qū)別于刑事責(zé)任是由犯罪人對(duì)國家所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。[3]
（3）兩者在救濟(jì)目的上也表現(xiàn)出差異。刑事責(zé)任設(shè)立的目的旨在通過懲罰犯罪分子以達(dá)到教育、預(yù)防的社會(huì)作用。而民事責(zé)任設(shè)立的直接目的，便是對(duì)受害人的補(bǔ)償。雖然民事責(zé)任也當(dāng)然會(huì)產(chǎn)生懲罰、預(yù)防和教育作用，但其首要和直接的功能是補(bǔ)償受害人的損失。這一點(diǎn)在民法理論中是已達(dá)成共識(shí)的。[1](P38-40)
（4）兩者的構(gòu)成要件不同。刑事責(zé)任的成立一般以犯罪人的故意為常態(tài)，對(duì)于過失犯罪只有在法律有明文規(guī)定為犯罪時(shí)，才可以認(rèn)定為犯罪；而民事責(zé)任絕大多數(shù)是因過失行為所導(dǎo)致的。
概言之，刑事責(zé)任的顯著特點(diǎn)是被告人因犯罪行為而對(duì)國家所應(yīng)承擔(dān)的,以懲罰犯罪為主要目的的公法責(zé)任；而民事責(zé)任則是被告因侵權(quán)行為而對(duì)受害人所應(yīng)承擔(dān)的補(bǔ)償性質(zhì)的私法責(zé)任。因而，由此而生的當(dāng)然結(jié)論便是刑事責(zé)任與民事責(zé)任兩不相妨，即在適用上應(yīng)是并行不悖的。從本質(zhì)上講，這一認(rèn)識(shí)是合乎立法目的的，立法者制定不同的法律并由此而產(chǎn)生了不同的法律責(zé)任。一般而言，這些責(zé)任應(yīng)是相互促進(jìn)而非相互吞并的。此乃不同部門的法律間協(xié)調(diào)、配合的當(dāng)然要求。
既然法釋（2000）47號(hào)的規(guī)定以及2002年7月最高人民法院的《批復(fù)》所成立的三個(gè)前提都存有疑問，那這一解釋的正當(dāng)性、合理性當(dāng)屬有疑。換言之，對(duì)這兩個(gè)規(guī)定及據(jù)此而下的裁定的批評(píng)就決非是一時(shí)的激憤之辭，而是有深刻理據(jù)的。
三、賠還是不賠：從公平正義出發(fā)
（一）從被害人的角度考察
從上述分析中，可以清楚看出，首先有一些犯罪行為會(huì)致精神損害的發(fā)生，其次刑事責(zé)任并不能夠代替民事責(zé)任，因而一個(gè)當(dāng)然的結(jié)論便是應(yīng)當(dāng)允許被害人請(qǐng)求精神損害賠償。
這一結(jié)論不會(huì)造成被害人得到兩次賠償?shù)慕Y(jié)果。因?yàn)槿缟纤觯桓嫒说男淌仑?zé)任是對(duì)國家的責(zé)任，而民事賠償是對(duì)被害人個(gè)人的責(zé)任，所以刑事責(zé)任的承擔(dān)不能替代對(duì)被害人的精神損害賠償，同理刑事責(zé)任與民事責(zé)任的同時(shí)承擔(dān)也不會(huì)造成對(duì)被害人兩次賠償?shù)膯栴}。
在這里有一種觀點(diǎn)需要予以澄清。即在一些情況下，被害人會(huì)拒絕被告的單純金錢賠償，而言：“一定要將他告上法庭”。于此，有論者便將這種情況作為不予精神損害賠償?shù)睦碛伞2](P160) 著者認(rèn)為這種理解是錯(cuò)誤的。且不論這一說法在很多情況下是被害人一時(shí)的義憤之辭，單從法理上講，刑事責(zé)任（除自訴案件外）追訴被告人刑事責(zé)任的機(jī)關(guān)不是被害人，因?yàn)樵谛淌骂I(lǐng)域中直接的“現(xiàn)身”者是國家。換言之，被害人的所言不具法律意義。當(dāng)然被害人自己自愿放棄精神損害賠償，則是可以的，但這已是另外一個(gè)問題了。
（二）從被告人的角度考察
因一個(gè)犯罪行為而既觸犯了刑法，從而應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任；同時(shí)又違反了民法，因而也要承擔(dān)民事責(zé)任。這種責(zé)任的競(jìng)合，自應(yīng)歸屬于法條競(jìng)合。依通說，處理法條競(jìng)合的原則是擇一行之。
那么，假如要求被告人既要承擔(dān)刑事責(zé)任又要承擔(dān)民事責(zé)任是否是對(duì)這一原則的違反？
我們認(rèn)為要求被告人既承擔(dān)刑事責(zé)任又要承擔(dān)包括精神損害賠償在內(nèi)的民事責(zé)任并不違反法條競(jìng)合的擇一處理原則。
首先，法條競(jìng)合擇一處理原則的適用前提是一違法行為事實(shí)所涉及的幾個(gè)法律條文之間要有相互排斥的關(guān)系，即有位階關(guān)系、特別關(guān)系、補(bǔ)充關(guān)系或吸收關(guān)系。這一點(diǎn)在民法、民事訴訟法和刑法理論中都是承認(rèn)的。③然而，犯罪行為所及的刑法與侵權(quán)行為所涉的民事法律并無一般與特別，吸收與被吸收的關(guān)系。兩者是在不同的層次對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整。因而不能適用法條競(jìng)合來處理這種跨法行為的責(zé)任承擔(dān)問題。
其次，從處理法條競(jìng)合的原則設(shè)立的目的看，其設(shè)制主要是防止重復(fù)責(zé)任和雙重補(bǔ)償。而從本文對(duì)于刑事責(zé)任與民事責(zé)任區(qū)分的分析中，可以發(fā)現(xiàn)：兩者的“聚合”并不會(huì)造成所謂的“雙重懲罰”問題。因而要求被告人在承擔(dān)刑事責(zé)任的同時(shí)也要背負(fù)民事責(zé)任，于其并無不公可言。
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