[ 陸貴成 ]——(2005-2-1) / 已閱16775次
對(duì)貪污賄賂案件追贓難的一點(diǎn)法律思考
陸貴成
近年來(lái)，在檢察機(jī)關(guān)查辦的貪污賄賂案件中追繳贓款難有發(fā)展趨勢(shì)，這一問(wèn)題若不引起足夠重視將給反腐敗工作帶來(lái)諸多負(fù)面影響，同時(shí)也有悖于我國(guó)刑法的宗旨。這里所說(shuō)的贓款是指行為人通過(guò)非法手段獲取的不義之財(cái)。它與一般款項(xiàng)的本質(zhì)區(qū)別，在于取得款項(xiàng)的手段及途徑的違法性。正因?yàn)槿绱耍瑹o(wú)論從辦案的法律效果還是社會(huì)效果來(lái)看，都不能讓“貪公”們有利可圖。筆者就此談點(diǎn)個(gè)人的看法。
一、貪污賄賂案件追贓難的成因
貪污賄賂犯罪案件追贓難究其原因是多方面的，但綜合個(gè)案也不難發(fā)現(xiàn)這其中癥結(jié)所在：
首先是立法上的不完善，這是造成追贓難的關(guān)鍵所在。一是，立法上沒(méi)有明確對(duì)犯罪嫌疑人退贓與否在定罪量刑上有何明顯區(qū)別。從現(xiàn)行《刑法》對(duì)貪污賄賂犯罪的四個(gè)檔次的量刑幅度上看，只有當(dāng)“數(shù)額在五千元以上不滿一萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕或者免除刑事處罰”，其他則與“悔改表現(xiàn)、退贓如何”似乎沒(méi)有多少直接關(guān)系。縱觀貪污賄賂案件追贓情況，貪污受賄數(shù)額在五千元以上不滿一萬(wàn)元的，退贓幾乎不成問(wèn)題。這里退贓的積極性和主動(dòng)性無(wú)疑來(lái)自于減輕或者免除刑事處罰有法可依，行為人有利可圖。由此可見(jiàn)，犯罪嫌疑人或者其家屬的退贓積極性如何，主要取決于定罪量刑上能否有一個(gè)“質(zhì)”的變化，如罪與非罪、實(shí)刑與緩刑、自由刑與生命刑等。二是，立法上沒(méi)有明確規(guī)定對(duì)拒不退贓者在定罪量刑上應(yīng)當(dāng)如何適用法律、能否加重處罰。從立法本意看，如數(shù)退清贓款應(yīng)當(dāng)是現(xiàn)行刑法對(duì)貪污賄賂犯罪設(shè)定處罰的底線，但是，倘若如數(shù)退贓者和拒不退贓者在定罪刑上沒(méi)有區(qū)別或者沒(méi)有明顯區(qū)別，則不能不說(shuō)是立法上還欠縝密。在現(xiàn)實(shí)生活中，確有不少貪官在罪行敗露后，仍貪心不改、鉆法律的空子，當(dāng)定罪量刑不可能有明顯區(qū)別時(shí)拒不退贓。而現(xiàn)行的法律規(guī)定又無(wú)可奈何，顯得蒼白無(wú)力。試想，一個(gè)貪官少則幾萬(wàn)多則幾十萬(wàn)上百萬(wàn)元的贓款難以追回，待其幾年或者十幾年刑滿之日，此筆不義之財(cái)便可心安理得的享用了，這豈不是“帶薪”甚至是“高薪”坐牢。三是，在貪污賄賂犯罪贓款去向上出現(xiàn)了洗錢(qián)的新動(dòng)向。貪官多數(shù)有權(quán)有勢(shì)，為了讓不義黑錢(qián)披上合法的外衣，他們或利用自己的權(quán)勢(shì)讓親屬經(jīng)商辦企業(yè)，以“經(jīng)商”之名行撈錢(qián)、洗錢(qián)之實(shí)；或繞道遠(yuǎn)行，將贓款轉(zhuǎn)移境外，以親屬經(jīng)商、投資為名來(lái)洗錢(qián)；或主動(dòng)讓位，以下海從商為名來(lái)達(dá)到洗錢(qián)之目的。而“清洗”后的貪污賄賂犯罪贓款，不僅可以公開(kāi)享用，還可以用來(lái)投資增值，其危害已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了傳統(tǒng)意義上的“洗錢(qián)”。
其次，是追贓工作滯后。實(shí)際工作中，由于多方面的原因，考慮追贓問(wèn)題往往相對(duì)滯后，這不僅給追贓帶來(lái)了難度，而且痛失了取證的良機(jī)。
再次，是司法機(jī)關(guān)、執(zhí)法人員追贓手段有限、執(zhí)法底氣不足。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，追贓僅靠說(shuō)教、查扣、凍結(jié)等老辦法，已越來(lái)越不適用于高智商的犯罪對(duì)象。對(duì)拒不退贓者，司法機(jī)關(guān)由于缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，導(dǎo)致追贓手段有限、執(zhí)法底氣不足，拿不出新招，只能聽(tīng)之任之，事實(shí)上等于在縱容。
第四，犯罪嫌疑人鉆法律空子，貪心不改、受利益驅(qū)動(dòng)，能不退而不退。這里有兩種情況：一是贓款雖然無(wú)存，如有的犯罪嫌疑人將贓款用于投資虧本，或揮霍享受、或用于非法活動(dòng)等。贓款雖然無(wú)存，但自身有能力或有辦法退而不退，如借貸、實(shí)物變現(xiàn)等。二是贓款尚在，能退而不退。這兩種情況的出現(xiàn)既有主觀上的原因也有客觀上的因素。主觀上，受利益驅(qū)動(dòng)。犯罪嫌疑人或者其家屬主要在權(quán)衡退贓能否在量刑上“有利可圖”；客觀上，由于缺乏法律依據(jù)，犯罪嫌疑人退贓與不退贓，在定罪量刑上一般沒(méi)有“質(zhì)”的區(qū)別，因而缺乏退贓的動(dòng)因。
二、對(duì)策
查辦貪污賄賂案件，贓款追繳如何直接影響到辦案的法律效果與社會(huì)效果，贓款追不回，讓犯罪分子在經(jīng)濟(jì)上占便宜，有悖于刑法的基本原則。由此，筆者認(rèn)為，在查辦貪污賄賂案件中要把追贓與追究刑事責(zé)任放在同等重要的位置，從立法上完善、堵塞漏洞，在辦案中加大力度，用足用活法律賦予的手段，力求查處貪污賄賂案件法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一。
1、完善立法。一是要讓積極主動(dòng)退贓者與拒不退贓者在定罪量刑事上有明顯區(qū)別。打擊貪污賄賂犯罪包括法律制裁與經(jīng)濟(jì)處罰兩個(gè)方面，犯罪嫌疑人及其家屬能否積極配合退贓，可以說(shuō)明犯罪分子的悔罪表現(xiàn)和親屬的認(rèn)識(shí)態(tài)度好壞。法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定讓積極主動(dòng)退贓者與拒不退贓者在量刑上有本質(zhì)區(qū)別。當(dāng)然《刑法》的本意在于懲罰犯罪，由于貪污賄賂犯罪客觀上擾亂了國(guó)家正常的管理秩序，社會(huì)危害性大，貪官不僅應(yīng)受到法律的嚴(yán)厲懲處，而且經(jīng)濟(jì)上也應(yīng)該受到處罰，至少贓款應(yīng)當(dāng)追回，這應(yīng)該作為定罪量刑的底線。此外，對(duì)不能如數(shù)退清贓款的，宜增設(shè)加重處罰的有關(guān)具體規(guī)定 。二是，是否可以考慮增設(shè)刑后退贓制度。對(duì)確實(shí)一時(shí)無(wú)錢(qián)退贓者，可否在法律中作出刑后追贓的具體規(guī)定。三是，根據(jù)當(dāng)前洗錢(qián)活動(dòng)的新情況，有必要在貪污賄賂犯罪的下游增設(shè)洗錢(qián)罪，讓法律對(duì)轉(zhuǎn)移、隱匿贓款行為說(shuō)不。
2、追贓時(shí)機(jī)前移，立案、采取強(qiáng)制措施與追贓同步考慮。偵查機(jī)關(guān)和辦案人員要強(qiáng)化追贓意識(shí)，將追贓時(shí)機(jī)前移，把決定立案、采取強(qiáng)制措施和追繳贓款一并考慮，防止立案后贓款贓物被轉(zhuǎn)移、隱藏。
3、加大追贓力度，用足用活法律賦予的各種偵查手段。偵查機(jī)關(guān)和辦案人員要在決定立案和采取強(qiáng)制措施的同時(shí)，視情同步考慮搜查、扣押、查封、查詢(xún)、凍結(jié)等偵查手段，這樣既可以防止贓款贓物被轉(zhuǎn)移同時(shí)還可以保全證據(jù)。
4、耐心做好犯罪嫌疑人和親屬的思想教育工作，講清法律規(guī)定，爭(zhēng)取主動(dòng)配合，切實(shí)兌現(xiàn)政策。辦案人員首先要抓住犯罪嫌疑人畏罪和規(guī)避法律的心理，指出其行為的社會(huì)危害性和違法性，積極退贓既是法律的規(guī)定，又是自己悔罪的表現(xiàn)，分析利弊關(guān)系，爭(zhēng)取犯罪嫌疑人和親屬的積極配合。偵查、審查起訴、審判階段應(yīng)根據(jù)案情和犯罪嫌疑人的悔罪及退贓表現(xiàn)，在采取或變更強(qiáng)制措施、定罪量刑上切實(shí)兌現(xiàn)政策，讓悔罪、退贓表現(xiàn)好與拒不退贓者在定罪量刑上有明顯區(qū)別。堵塞立法和法律適用上的漏洞，有效遏制貪污賄賂犯罪案件追贓難的發(fā)展勢(shì)頭，實(shí)現(xiàn)辦案法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。
（作者單位：浙江省嵊州市人民檢察院 郵編：312400 聯(lián)系電話：05753111355）
