[ 寇麗 ]——(2013-11-7) / 已閱14321次
內容提要: 在中國的大陸、香港、澳門、臺灣地區(qū)，出現(xiàn)了一個國家、兩種社會制度、三種法系、四個法域的情況，導致了民事法律關系適用的沖突，也當然導致了中國繼承制度的區(qū)際法律沖突。鑒于中國繼承制度區(qū)際法律沖突的現(xiàn)狀，應提出相應的法律適用原則，以協(xié)調這種區(qū)際法律沖突。
由于各國有關繼承的法律規(guī)定差異較大，且迄今為止國際上還沒有專門調整涉外繼承關系的統(tǒng)一實體法，因而涉外繼承關系只能采用沖突規(guī)范調整。[1]中國的繼承區(qū)際法律沖突問題是按照“一國兩制”的構想，在實現(xiàn)香港、澳門回歸和大陸與臺灣走向統(tǒng)一從而成為復合法域國家后產(chǎn)生的。特定的歷史條件，使這種繼承區(qū)際法律沖突發(fā)生在一個國家內、兩種社會制度下、三大法系間和四個法律差異很大的獨立法域之中，加上各地區(qū)所享有的高度自治權，使得中國的繼承區(qū)際法律沖突變得異常復雜和獨特。
一、問題的提出：中國區(qū)際繼承法律沖突的成因及特點
繼承一詞的含義，有廣義與狹義之分。廣義的繼承，是指生者對于死者死前享有的權利和承擔的義務的承受。其內容不僅有財產(chǎn)繼承，還有身份繼承。身份繼承是指生者承襲死者的身份，如繼承王位、爵位、或家長身份等。中國古代的繼承就是以身份繼承為主。狹義的繼承，即財產(chǎn)繼承，是指生者對死者財產(chǎn)權利和義務的承受。現(xiàn)代社會絕大多數(shù)國家只有財產(chǎn)繼承，這其中也包括中國。因此，本文僅在財產(chǎn)繼承的語境下，探討繼承制度區(qū)際法律沖突及協(xié)調問題。
所謂繼承制度，是指將死者生前遺留的財產(chǎn)權利和義務，依法或依死者的指定轉移給他人承受的有關法律制度。繼承制度的內容主要包括，有關遺產(chǎn)的轉移方式（法定繼承、遺囑繼承、遺贈等）、法定繼承人的范圍和順序、遺產(chǎn)范圍、遺產(chǎn)的處理原則和分割方法，以及被繼承人債務的清償?shù)确芍贫取2]
（一）中國區(qū)際繼承法律沖突及成因
中國區(qū)際繼承法律沖突是指在中國主權領土范圍內，大陸、香港、澳門、臺灣地區(qū)的繼承法律制度的沖突。一個主權國家內部形成多個法律區(qū)域的原因有很多，如國家的合并、國家的殖民、國家的聯(lián)合等。中國成為多法域國家并因此而產(chǎn)生區(qū)際法律沖突的原因，是由于香港、澳門的回歸和未來大陸與臺灣的統(tǒng)一。
為了解決香港和澳門的問題，鄧小平提出了“一國兩制”的構想，《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》和《中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法》用法律的形式將“一國兩制”的構想確定下來。于是，香港和澳門作為兩個獨立的法域存在。
由于半個世紀以來歷史發(fā)展的特點，臺灣地區(qū)早已形成一個獨立的法域，不但將來回到祖國懷抱后，就是現(xiàn)在，它與大陸及港澳地區(qū)也存在區(qū)際法律沖突。臺灣地區(qū)政府已經(jīng)發(fā)布了《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關系條例》及其實施細則和《香港澳門關系條例》及其實施細則，從而完成了解決區(qū)際法律沖突的立法。
因此，中國將出現(xiàn)一國兩制四法域局面，即在統(tǒng)一的中華人民共和國領域內，在同一中央政府之下，在中國內地實行社會主義制度，在香港、澳門和臺灣實行資本主義制度，而中國內地、香港、澳門和臺灣分別施行各自的法律制度，并成為四個法律制度互不相同的獨立法域。而這四個法域由于在歷史、社會、政治、經(jīng)濟、文化、風俗等各方面的背景不同，使得中國這四個地區(qū)的繼承法律制度存在著許多差異。
不同地區(qū)實施的繼承法，其適用范圍只限于當?shù)鼐用駥υ摰貐^(qū)內居民遺產(chǎn)的繼承關系，在處理當?shù)鼐用竦倪z產(chǎn)繼承關系時，完全可以適用當?shù)氐睦^承法，而不必考慮其他法律區(qū)域的繼承立法是如何規(guī)定的。但是一旦某一繼承關系中出現(xiàn)了涉外因素[3]，無論是被繼承人、繼承人方面，或者是遺產(chǎn)方面，都可能導致適用一國內不同區(qū)域的法律。由于繼承制度直接關系到有關區(qū)域及該區(qū)域內居民的切身經(jīng)濟利益，各區(qū)域從維護其自身利益出發(fā)，在這一問題上各抒己見，以期取得對本地區(qū)利益最為有利的結果。相應地，各地區(qū)在繼承法方面也較難達成協(xié)議，形成一致性協(xié)議，這就是現(xiàn)今中國大陸、香港、澳門以及臺灣地區(qū)繼承關系法律沖突發(fā)生的主要原因所在。
（二）中國繼承制度區(qū)際法律沖突的特點
繼承關系是一種財產(chǎn)關系，但是與人身關系緊密相連，其本質是通過繼承實現(xiàn)財產(chǎn)轉移，但這種轉移一般是以繼承人與被繼承人之間存在血緣或婚姻關系為前提的。此外，繼承關系不僅受到社會制度、經(jīng)濟制度的影響，而且受到歷史傳統(tǒng)、宗教信仰和民族習慣的影響。[4]正是由于繼承這一特性，導致中國四個地區(qū)的繼承立法差異較大，法律沖突隨之產(chǎn)生。與世界其他多法域國家相比，我國的繼承制度法律沖突也有著自己獨有的特點：
首先，世界上其他多法域國家的區(qū)際法律沖突，一般都是社會制度相同的法域之間的法律沖突。而在“一國兩制”的模式下，中國區(qū)際繼承法律沖突既有屬于同一社會制度法域之間的法律沖突，即同屬資本主義制度的法域之間的法律沖突，如香港、澳門和臺灣地區(qū)相互之間的法律沖突；也有社會制度根本不同的法域之間的法律沖突，如大陸與香港、澳門、臺灣地區(qū)之間的法律沖突。
其次，世界上其他多法域國家的區(qū)際法律沖突多為同一法系的法域之間的法律沖突，而中國的區(qū)際繼承法律沖突，既有屬于同一法系的法域之間的法律沖突，也有屬于不同法系的法域之間的沖突。如臺灣和澳門地區(qū)的繼承法律制度深受大陸法系的影響，這兩個地區(qū)之間的區(qū)際法律沖突屬于同一法系的法域之間的法律沖突；而屬于英美普通法系的香港地區(qū)與屬于大陸法系的臺灣和澳門地區(qū)之間的繼承法律沖突，則屬于不同法系的法域之間的法律沖突。
再次，中國區(qū)際繼承法律沖突是特殊的單一制國家內的區(qū)際沖突，四個區(qū)域各自享有終審權。根據(jù)《中華人民共和國憲法》和兩個《聯(lián)合聲明》[5]，以及《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》和《中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法》，我國的特別行政區(qū)享有高度自治權，這種自治權大大超過聯(lián)邦制國家內成員享有的權利。因此，中國的區(qū)際繼承法律沖突，除了不存在主權國家的主權沖突這個因素外，基本上與國際繼承法律沖突是一致的。
最后，中國區(qū)際繼承法律沖突不僅表現(xiàn)為各地區(qū)本地法之間的沖突，而且還表現(xiàn)為各地區(qū)本地法和其他地區(qū)適用的國際條約之間的沖突，以及各地區(qū)適用的國際條約相互之間的沖突。世界上其他多法域國家，其中央政府締結的國際條約，通常對當事國的拘束力及于其全部領土。而在中國的區(qū)際繼承法律沖突，一些國際條約適用于某地區(qū)而不適用于其他地區(qū)，從而導致各地區(qū)的本地法同其他地區(qū)適用的國際條約之間以及各地區(qū)適用的不同國際條約之間的沖突。
在民事法律關系中，繼承是最為復雜的一種，它既涉及所有權關系、債權關系，又涉及人身關系，[6]這使得繼承關系的法律適用有更多可依據(jù)的標準。本文主要從法定繼承和遺囑繼承兩個方面入手，來探討中國區(qū)際繼承制度的法律沖突。
二、中國區(qū)際法定繼承的法律沖突
法定繼承是繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)的分配由法律予以規(guī)定的繼承方式。由于法定繼承是在被繼承人未留下遺囑或遺囑無效或遺囑繼承人拒絕繼承財產(chǎn)時按法律的規(guī)定進行繼承的制度，所以，法定繼承也稱為無遺囑繼承。在中國四個地區(qū)中，法定繼承問題上的立法與實踐是不盡相同的。在繼承人的范圍、繼承人的順序、代位繼承、應繼承份額、繼承權的喪失和繼承權的放棄等方面，存在著很大的差異。在法定繼承的法律適用中沖突規(guī)則主要包括被繼承人的本國法、被繼承人的住所地法和遺產(chǎn)所在地法這三個沖突規(guī)則。最大的差異即是否將遺產(chǎn)中的動產(chǎn)和不動產(chǎn)區(qū)別開來分別確定涉外繼承的法律適用，在實踐中有“同一制” （unitary system）和“區(qū)別制”（scission system）之分。
同一制，也稱為單一制，是指不管遺產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，繼承關系作為整體適用同一沖突規(guī)范所指向的實體法，即被繼承人的屬人法（本國法或住所地法）。區(qū)別制，也稱為分割制，是指在涉外繼承中，將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，對動產(chǎn)和不動產(chǎn)分別適用不同的沖突規(guī)范所指向的實體法，即動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用物之所在地法。[7]
（一）中國大陸有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定
2010年10月28日頒布并于2011年4月1日起施行的《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）第31條規(guī)定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。”該法是中國大陸關于涉外法定繼承的最新規(guī)定，一改之前調整涉外法定繼承關系法律適用的《中華人民共和國繼承法》第36解8]《中華人民共和國民法通則》第149條[9]的規(guī)定，以“被繼承人死亡時的經(jīng)常居所地”作為涉外法定繼承關系法律適用的基本連結點，以“不動產(chǎn)所在地”作為特殊連結點優(yōu)先適用。
由此可見，中國大陸地區(qū)在法定繼承的法律適用方面采用的是區(qū)別制，是將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別確定繼承的準據(jù)法，即動產(chǎn)適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。
（二）香港地區(qū)有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定
對于法定繼承的法律適用問題，香港地區(qū)是通過英國普通法和制定法中的沖突規(guī)范來解決法律沖突的。香港法和英國法一樣，采用區(qū)別制，將遺產(chǎn)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)兩大類。對于動產(chǎn)的繼承適用被繼承人住所地法，對于不動產(chǎn)的繼承適用不動產(chǎn)所在地法。
（三）澳門地區(qū)有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定
澳門地區(qū)沒有單獨的沖突法，有關涉及外國或其他法域的繼承的沖突規(guī)范以及對相應的準據(jù)法的指定，主要是規(guī)定在《澳門民法典》第59條中。《澳門民法典》第59條規(guī)定了有關繼承的沖突規(guī)范：法定繼承適用被繼承人死亡時的屬人法，即本國法。由此可見，澳門采用的是同一制，即不管遺產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，繼承關系作為一個整體適用同一沖突規(guī)范所指定的準據(jù)法。
（四）臺灣地區(qū)有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定
臺灣地區(qū)繼承法規(guī)本身對涉外繼承的法律適用沒有作出規(guī)定，而是在其《涉外民事法律適用法》[10]中加以規(guī)定。該法規(guī)定，法定繼承依被繼承人死亡時的本國法；外國人死亡時如在臺灣地區(qū)境內遺有財產(chǎn)，但依照該死亡的外國人的本國法該項財產(chǎn)為無人繼承的財產(chǎn)時，則依照臺灣地區(qū)法律處理。由此可見，臺灣地區(qū)采用的是同一制，繼承關系作為一個整體，不管遺產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，都同樣適用被繼承人死亡時的本國法。
臺灣地區(qū)還專門針對大陸地區(qū)制定了《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關系條例》，該條例規(guī)定：被繼承人為大陸地區(qū)人民者，關于繼承，依該地區(qū)之規(guī)定。但在臺灣地區(qū)之遺產(chǎn)，適用臺灣地區(qū)之法律。由此條可以看出，臺灣地區(qū)對于涉及大陸的繼承的沖突規(guī)范和它在《涉外民事法律適用法》中的規(guī)定不同，采用了遺產(chǎn)所在地法這一沖突規(guī)則。這種特殊規(guī)定使得解決兩岸繼承法律問題更加復雜。
臺灣地區(qū)針對香港、澳門地區(qū)也制定了《香港澳門關系條例》，在其第38條規(guī)定：“民事事件，涉及香港或澳門者，類推適用涉外民事法律適用法。涉外民事法律適用法未規(guī)定者，適用與民事法律關系最重要牽連關系地法律。”這是臺灣處理與港澳法律沖突的唯一一條沖突規(guī)范，這說明臺灣地區(qū)對解決與港澳法律沖突問題，不像對大陸地區(qū)那樣分門別類來設立法律規(guī)范，而是原則上類推適用涉外民事法律適用法的相關規(guī)定，并輔之以最密切聯(lián)系原則。
三、中國區(qū)際遺囑繼承的法律沖突
遺囑是立遺囑人在生前對其財產(chǎn)進行處分并于死后發(fā)生法律效力的單方法律行為。遺囑人通過遺囑處分其財產(chǎn)，有兩種基本情況：一種情況是通過遺囑規(guī)定在其死亡后遺產(chǎn)由哪些法定繼承人繼承，或規(guī)定各法定繼承人的繼承份額。在這種情況下，法定繼承人依照遺囑的規(guī)定繼承遺產(chǎn)，稱為遺囑繼承。另一種情況是通過遺囑規(guī)定在其死亡后將其財產(chǎn)的全部或一部分贈給國家或者法定繼承人以外的個人或組織，即遺贈[11]。無論是遺囑繼承還是遺贈，都是通過遺囑人訂立遺囑來實現(xiàn)的。中國四個地區(qū)對于遺囑繼承立法的規(guī)定存在差異，對遺囑能力、遺囑方式、遺囑的內容、遺囑的變更和撤銷等問題都可能發(fā)生法律沖突。
“同一制”和“區(qū)別制”是普遍存在于繼承關系法律適用中的兩種制度，無論是法定繼承還是遺囑繼承的法律選擇和法律適用，都以這兩種制度為基礎。由于遺囑繼承的發(fā)生根據(jù)不僅是被繼承人死亡的事實，還有被繼承人立有合法遺囑的事實。因此，與法定繼承不同，遺囑繼承與立遺囑地也有密切聯(lián)系，除了被繼承人國籍、住所及遺產(chǎn)所在地外，遺囑繼承法律選擇的標準還包括行為地。而且，在發(fā)生法律沖突方面，除了繼承關系當事人的權利、義務的確定以外，遺囑繼承還涉及立遺囑能力、遺囑形式等方面的法律沖突。因此，遺囑繼承有著比法定繼承更廣的法律選擇的范圍。
（一）中國大陸有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定
中國大陸有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定在《法律適用法》頒布之前一直處于空白，在實踐中一般是參照法定繼承的沖突原則處理。直到該法頒布，中國大陸終于有了兩條關于涉外遺囑繼承的沖突規(guī)范。該法第32條對遺囑方式的法律適用作了規(guī)定：遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。該法第33條則對遺囑效力的法律適用予以規(guī)定：遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。
可見，中國大陸對于遺囑繼承的法律適用采用的是“同一制”，即不區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，都適用遺囑人立遺囑時或死亡時的經(jīng)常居所地法或國籍國法，遺囑方式還可適用遺囑行為地法。
（二）香港地區(qū)有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定
在香港地區(qū)，對于遺囑繼承的沖突規(guī)則和準據(jù)法，也遵循國際上的一般趨勢，即采用多重準據(jù)法原則，以盡量使遺囑得以有效執(zhí)行。香港1970年的《遺囑條例》第24條規(guī)定：遺囑的簽立如符合該遺囑簽立之地的領域所施行的本土法律，或符合在該遺囑簽立時或立遺囑人去世時該立遺囑人以其為居籍或慣常居住的領域的本土法律，或符合在上述簽立時或立遺囑人去世時立遺囑人是其國民的國家所施行的本土法律，即視為正式簽立。
香港的具體法律規(guī)定來自于英國，法律形式也受英國的影響，判例與法律相互引證。英國是采用“區(qū)別制”的沖突規(guī)范，即不動產(chǎn)的遺囑方式依不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)遺囑依遺囑人死亡時住所地法。所以，對于遺囑繼承香港是采用“區(qū)別制”的沖突規(guī)范。
（三）澳門地區(qū)有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定
《澳門民法典》第60條規(guī)定：當事人立遺囑的處分能力適用當事人立遺囑時的屬人法，即常居地法。在作出處分后取得新屬人法之人，保留按前屬人法規(guī)定廢止有關處分之必要能力。第61條規(guī)定：當事人遺囑有關條款及處分的解釋亦適用當事人立遺囑時的屬人法。第62條規(guī)定：遺囑的方式，可適用立遺囑時的行為地法，或當事人立遺囑時的屬人法，或當事人死亡之時的屬人法，或者采用轉致制度，適用立遺囑時行為地法的沖突規(guī)范所援引的法律。
從上述規(guī)定可以看出，澳門地區(qū)關于遺囑繼承的沖突規(guī)則采用的是“同一制”，不管是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)都同一適用屬人法。
（四）臺灣地區(qū)有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定
臺灣地區(qū)的《涉外民事法律適用法》在其第60條、第61條中規(guī)定了關于涉外遺囑繼承的法律適用問題。該法第60條規(guī)定：遺囑之成立及效力，依成立時遺囑人之本國法。遺囑之撤回，依撤回時遺囑人之本國法。該法第61條規(guī)定：遺囑及其撤回之方式，依前條所定應適用之法律外，亦得依下列任一法律為之：一、遺囑之訂立地法。二、遺囑人死亡時之住所地法。三、遺囑有關不動產(chǎn)者，依不動產(chǎn)所在地法。
臺灣地區(qū)的《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關系條例》第61條又規(guī)定：大陸人民之遺囑，其成立或撤回之要件及效力，依該地區(qū)之規(guī)定。但以遺囑就其在臺灣地區(qū)之財產(chǎn)為贈與者，適用臺灣地區(qū)之法律。
臺灣地區(qū)對港澳地區(qū)沒有專門設立沖突規(guī)范，而是類推適用涉外民事法律適用法的相關規(guī)定。
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