[ 傅方韋 ]——(2012-3-20) / 已閱12459次
【摘要】合伙作為一種既不同于公民也相異于法人的特殊經(jīng)濟組織，其存在是社會經(jīng)濟的發(fā)展的結(jié)果，然而合伙是否屬于民事主體卻一直存在爭議。本文通過對合伙的含義特征入手闡述合伙應(yīng)當屬于民事主體，并進一步分析將合伙列為民事主體的理論和實踐意義，以此為我國的立法提供一些建議。
【關(guān)鍵詞】合伙; 民事主體; 法律地位
一、合伙的語義及特征
（一）合伙的語義
語義之一：合伙指稱契約。從合伙的產(chǎn)生來看，合伙最初是為了解決共同生產(chǎn)勞動中的問題而以契約的形式實現(xiàn)。后來，合伙人由最初具有一定血緣關(guān)系的人擴展到純粹的“外人”，對于外人之間的相互合伙亦以契約來約束。因此，合伙在西方各國立法史上最初都表現(xiàn)為契約。早在古羅馬時期，合伙就作為一種典型的 諾成契約在債法編中予以規(guī)定。1978年《法國民法典》第1832條沿襲羅馬法規(guī)定“公司為兩人或數(shù)人依據(jù)一項契約約定將其財產(chǎn)或技藝用于共同事業(yè)，以期分享利潤或獲得可以得到的經(jīng)濟利益。”
語義之二：合伙指稱組織體。隨著近代工業(yè)化大發(fā)展以及生產(chǎn)社會化，人們訂立契約是為了共同經(jīng)營事業(yè)，為實現(xiàn)該目的全體合伙人必須共同合作。在此過程之中，合伙人與第三人之間民事法律關(guān)系增多，合伙所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)需要由整個合伙組織承擔，迫切要求合伙不能局限或側(cè)重于合伙內(nèi)部之間法律關(guān)系的調(diào)整，而應(yīng)當將視角放大，關(guān)注合伙作為組織體與外界之間的民事交往。倘若固守合伙僅僅作為契約約束合伙人內(nèi)部關(guān)系，而無視經(jīng)濟發(fā)展所帶來的合伙與外界經(jīng)濟交往的密切聯(lián)系，實為不妥。必須明確的是：在現(xiàn)代社會，合伙指稱為組織并不否認形成合伙的前提條件即要求合伙人訂立合伙契約。
所謂合伙，是指由兩個或兩個以上人（包括法人）按照約定，共同出資，共同經(jīng)營，共負盈虧，依合伙名義享有民事權(quán)利承擔民事義務(wù)、其成員承擔補充連帶責任的經(jīng)濟實體。
（二）合伙的特征
1、合伙以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。合伙的成立經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，以書面的形式訂立合伙協(xié)議。合伙協(xié)議一經(jīng)訂立，便對合伙人產(chǎn)生法律約束力，各合伙人依據(jù)合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔責任。非經(jīng)合伙人同意，不得隨意修改合伙協(xié)議，不得隨意退伙，不得隨意轉(zhuǎn)讓自己的出資。合伙協(xié)議作為明確合伙人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、處理合伙內(nèi)部事務(wù)的合同，僅對參與協(xié)議訂立的合伙人有法律效力，而不能對抗合伙人之外的第三人。合伙人之外的人入伙，也必須經(jīng)全體合伙人同意，并與原合伙人訂立書面入伙協(xié)議，才能成為新的合伙人。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，并成為司法機關(guān)處理合伙債務(wù)糾紛的依據(jù)。
2、合伙以合伙組織為活動形式。合伙組織具有較強的團體性。首先，合伙是人和財?shù)募希鋵?nèi)表現(xiàn)為一種契約關(guān)系，對外表現(xiàn)為一種組織形式。其次，合伙組織必須經(jīng)登記注冊后才能成立，登記的主要事項包括企業(yè)名稱、合伙企業(yè)確立的負責人、經(jīng)營地址、資金數(shù)額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、企業(yè)種類及合伙人姓名等。再次，合伙組織可以自己注冊登記后的商號的名義從事獨立的經(jīng)營活動，并可以該商號的名義起訴和應(yīng)訴。
3、合伙人必須共同出資、合伙經(jīng)營。合伙人的共同出資最為合伙組織的價值形態(tài)表現(xiàn)，是合伙得以進行合伙經(jīng)營事務(wù)的物質(zhì)前提。所謂共同出資即是個合伙人為了共同經(jīng)營的需要，各自將自己擁有的資金、實物、技術(shù)、勞務(wù)等生產(chǎn)要素組合起來。出資的數(shù)額可以均等也可以不均等，出資的種類不限。合伙人在共同出資的基礎(chǔ)之上，為了共同的經(jīng)濟目的還需要共同從事經(jīng)營活動。各合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)，也可以由合伙人協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，而不參加執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。
4、合伙人必須分享合伙利益，并對合伙債務(wù)負連帶責任。合伙經(jīng)營的利益是合伙人共同追求的，合伙人共同出資、共同經(jīng)營的最終目的就是為了分享合伙經(jīng)營而帶來的利益。每個合伙人對合伙事務(wù)和合伙效益都是非常關(guān)心的，因為合伙人經(jīng)營的盈虧及利潤的大小都是與合伙人的利益直接相關(guān)的。合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人享有，所產(chǎn)生的虧損或者民事責任由全體合伙人承擔。
二、合伙民事主體地位的爭議
（一）合伙的種類
合伙的法律地位有廣義和狹義之分，從廣義講是指合伙的一切法律屬性，包括合伙的概念、條件、名稱、分類、權(quán)利能力和行為能力、財產(chǎn)的歸屬、責任形式，以及是否為獨立的
民事主體等：從狹義講僅指合伙能否為獨立的民事主體。
（二）合伙的主體地位的爭議和觀點
1、國際上關(guān)于合伙主體地位的觀點
國際上對此大致有兩種看法：第一種以德國為代表，包括英美法系，均承認商事合伙的主體地位，但不承認其具有法人資格；另一種以法國為代表，不僅在其《商法典》中確立了合伙企業(yè)的商事主體資格，而且賦予其獨立的法人資格。
2、我國對于合伙主體地位的觀點
對于合伙是否應(yīng)當成為獨立的民事主體，我國學界爭議已久，存在三種有代表性的觀點:肯定說，否定說和折衷說。
（1）肯定說認為，合伙應(yīng)當成為獨立民事主體。根據(jù)分析方法的不同，肯定說又分為相似說、相異說和主體符合說。相似說認為，合伙具有獨立意志、獨立財產(chǎn)、獨立責任等要件，與法人相似，所以應(yīng)當成為獨立民事主體：相異說認為，合伙與法人和自然人的特征、條件相比較，存在本質(zhì)差異，不同于法人和自然人，所以應(yīng)當成為獨立民事主體：主體符合說認為，合伙是否為獨立民事主體，不應(yīng)當圍繞其與法人相似或相異，而應(yīng)當從民事主體的要件著手，因為合伙符合民事主體的要件，并且本質(zhì)上不同于法人和自然人，所以合伙應(yīng)當成為獨立民事主體。
（2）否定說認為。據(jù)傳統(tǒng)的民法理論 ，民法賦予自然人和法人以民事主體地位 ，已對民事主體的社會存在形態(tài)“個人”、“團體”兩極作了規(guī)定 ，根本沒有“第三民事主體”之說 ， 合伙究其本質(zhì)是契約關(guān)系，不能成為法律上的獨立主體，民事主體只有自然人和法人兩種類型，合伙要成為主體的話 ，要么是法人形式的主體 ，要么是自然人形式的主體 。
（3）折衷說認為，“應(yīng)區(qū)別對待，簡單的臨時性合伙由于沒有形成企業(yè)組織，不能成為獨立的民事主體，而已形成企業(yè)組織并經(jīng)工商登記的合伙，則可成為獨立的民事主體”。 在種類繁多的合伙中 ，只有那些登記且從事經(jīng)營活動的合伙企業(yè)才能取得主體資格：而那些沒有登記的簡易合伙、臨時合伙和家庭合伙以及雖登記但不從事經(jīng)營、營利活動的公益性的合伙 ，則不具有民事主體資格。
三、合伙是民事主體的理由及確立其主體資格的意義
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