[ 戚謙 ]——(2011-5-31) / 已閱15503次
■鄭州戚謙律師•競業(yè)限制專題系列一
競業(yè)限制與保密協(xié)議
戚謙 河南成務(wù)律師事務(wù)所
一、競業(yè)限制案例
微軟前副總裁李開復(fù)幾年前跳槽到Google公司，使競業(yè)限制問題引起社會關(guān)注。當(dāng)時華盛頓州金縣高等法院作出裁決：由于微軟同李開復(fù)簽署的競業(yè)禁止協(xié)議真實有效，因此李開復(fù)在Google工作不能涉及他以前在微軟參與開發(fā)的產(chǎn)品、服務(wù)和項目。
比較典型的且有重大影響的案件，如2005年的深圳華為員工竊密案致使華為損失 1.8 億元；凱恩集團泄露技術(shù)秘密案致使企業(yè)損失 470 萬；2006年的西安重型機械研究所被竊密案造成經(jīng)濟損失1782萬元；沈陽鋁鎂設(shè)計研究院設(shè)計圖紙被離職員工竊取案造成逾 3000 萬元的直接經(jīng)濟損失。
[典型案例] 中國“侵犯商業(yè)秘密第一案”
西安重型機械研究所（以下簡稱西重所）原高級工程師裴國良帶著單位的設(shè)計圖紙?zhí)郏髦厮缚亟o其造成重大損失。陜西省高級人民法院近日對該案作出終審裁定，跳槽工程師獲刑3年，民事賠償達成調(diào)解。2003年7月，西重所發(fā)現(xiàn)圖紙被武漢中冶連鑄公司盜用，向警方報案。
警方查明，2001年10月，西重所高級工程師裴國良利用工作之便，將西重所設(shè)計的板坯連鑄機主體設(shè)備圖紙拷貝到自己的電腦中。2002年8月，裴應(yīng)聘到武漢中冶連鑄公司擔(dān)任副總工程師，將該圖紙資料輸入中冶連鑄公司的局域網(wǎng)中，用于項目設(shè)計。
西安市中院一審認為，裴國良利用工作之便盜竊單位商業(yè)秘密，允許他人使用，后果特別嚴重，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。附帶民事訴訟被告人中冶連鑄公司在沒有合法取得西重所商業(yè)秘密的情形下，大量使用該秘密，與其他企業(yè)簽訂合同，是給西重所造成經(jīng)濟損失的直接責(zé)任人，也是侵權(quán)行為的直接受益人，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。
西安市中院遂以侵犯商業(yè)秘密罪判處裴國良有期徒刑3年，并處罰金5萬元；裴國良及附帶民事訴訟被告人中冶連鑄公司共同賠償西重所經(jīng)濟損失1782萬元。近日，陜西省高級人民法院作出終審判決，裁定駁回上訴，維持原判。
法院判決書認為，裴國良作為原工作單位西重所的高級工程師，明知該所板坯連鑄機主體設(shè)備技術(shù)設(shè)計圖紙資料屬商業(yè)秘密，仍利用工作上的便利條件將其私自復(fù)制據(jù)為己有，后又將該資料交由中冶連鑄公司使用，其行為給西重所造成了特別嚴重的后果，已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。
河南成務(wù)律師事務(wù)所戚謙律師忠告：企業(yè)商業(yè)秘密保護，勿臨渴掘井，宜未雨綢繆，防患于未然。
實踐中，很多侵犯商業(yè)秘密的爭議都是由人才跳槽至競爭企業(yè)所引起。因此，與核心技術(shù)人員簽訂競業(yè)禁止合同可以對企業(yè)商業(yè)秘密的保護起到加強作用。我國目前的法律法規(guī)和司法實踐中，“競業(yè)限制”制度成為一種最常用也可能是唯一有效的商業(yè)秘密保護制度。
二、競業(yè)限制的相關(guān)法律規(guī)定
1、法律
《中華人民共和國勞動法》第22條和第102條：“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。”“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”
《中華人民共和國公司法》第六章“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)”部分第149條第1款第5項規(guī)定董事、高級管理人員不得有下列行為：“未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。”違反該義務(wù)法律后果是“董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”¬——法定競業(yè)限制（競業(yè)禁止）
《中華人民共和國公司法》第70條規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)營組織的負責(zé)人。
《中華人民共和國合伙法》第30條、第71條規(guī)定：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。合伙人違反本法第30條規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第52條規(guī)定：商業(yè)銀行工作人員，不得在其他經(jīng)濟組織兼職。
《中華人民共和國保險法》第124條第2款規(guī)定：經(jīng)營人壽保險代理業(yè)務(wù)的保險代理人，不得同時接受兩個以上保險人的委托。
《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第28條關(guān)于對部分主體保密義務(wù)的規(guī)定。
《中華人民共和國勞動合同法》第23條第二款：“對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 第24條：“競業(yè)限制人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 在解除或終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過兩年。” ¬——約定競業(yè)限制
《公司法》第一百四十八條 董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。
董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。
第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為：
（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
《勞動合同法》
第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的事項。
對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
2、國務(wù)院部門意見、通知
1996年《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》第二條：“用人單位可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。”
1997年國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》首次有了競業(yè)限制的表述，第七條：單位可以在勞動聘用合同、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或者技術(shù)保密協(xié)議中，與對本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商，約定競業(yè)限制條款，約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補償費。競業(yè)限制的期限最長不得超過3年。
“單位可與行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競業(yè)限制。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補償費。負有競業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及單位違反競業(yè)限制條款，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自行終止。競業(yè)限制期限不得超過三年。”
3、地方性法規(guī)
大多數(shù)的省市自治區(qū)都頒布了相關(guān)的技術(shù)秘密保護條例，并且對競業(yè)限制作出了明確規(guī)定，例如《廣東省技術(shù)秘密保護條例》《深圳經(jīng)濟特區(qū)技術(shù)秘密保護條例》《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》。
浙江省高級人民法院在2009 年4 月16 日，發(fā)布實施《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)》，浙江省勞動爭議仲裁委員會在2009 年8 月21 日，發(fā)布實施《關(guān)于勞動爭議案件處理若干問題的指導(dǎo)意見（試行）》
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