[ 肖佑良 ]——(2011-8-22) / 已閱15846次
綜上所述，許霆的《賬戶流水清單》與柜員機(jī)《完整流水記錄數(shù)據(jù)》證實(shí)了此案的全部案件事實(shí)：雙方取款交易171次，合法有效交易額為175元，自動(dòng)柜員機(jī)執(zhí)行銀行意志進(jìn)行了171次支付，支付總額175000元，每次都發(fā)生給付錯(cuò)誤，多余支付合計(jì)174825元。
許霆一案的全部案件事實(shí)浮出水面后，很容易得出結(jié)論，實(shí)際上，當(dāng)許霆意外取得第一筆1000元錢(qián)后，很快就發(fā)現(xiàn)自己拿1元可交換銀行1000元的事實(shí)，接下來(lái)許霆的行為在主客觀上，都屬于進(jìn)行惡意交易而獲得不當(dāng)?shù)美�。那種認(rèn)為許霆的行為構(gòu)成盜竊的觀點(diǎn)，完全是主觀歸罪的結(jié)果。
五、許霆案的主要經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)
1、有罪推定的思維根深蒂固，無(wú)罪推定的理念還很遙遠(yuǎn)。無(wú)庸諱言，許霆案將成為主觀歸罪的經(jīng)典標(biāo)本。
2、固執(zhí)地認(rèn)為銀行是由人控制的，銀行資金的經(jīng)手人只能是自然人。實(shí)際上，現(xiàn)代銀行業(yè)務(wù)是由電腦控制的，電腦代表銀行，成為交易主體，能夠處分銀行資金。機(jī)器知道，就代表銀行知道。現(xiàn)有刑法理論中與之相關(guān)內(nèi)容，脫離實(shí)際，與客觀事實(shí)不符。
3、認(rèn)為自動(dòng)柜員機(jī)出故障，不能代表銀行的意志。本案中柜員機(jī)因故障發(fā)生給付錯(cuò)誤時(shí)，在數(shù)額上不能代表銀行的真實(shí)意志，但是，在決定是否支付取款的關(guān)鍵問(wèn)題上，仍然是代表銀行意志的，所以，總體上，故障情況下的取款行為，柜員機(jī)仍然代表銀行意志。認(rèn)為故障柜員機(jī)不能代表銀行意志的觀點(diǎn)，也與客觀事實(shí)不符。
4、認(rèn)為許霆在故障情況下的取款行為，是違背銀行意志的竊取行為。首先，與人腦神經(jīng)錯(cuò)亂不同，柜員機(jī)電腦永遠(yuǎn)不會(huì)自行違背自己意志，因?yàn)楣駟T機(jī)電腦中不可能預(yù)先設(shè)置有違背自己意志的程序，其次，許霆輸入的幾個(gè)數(shù)字字符，這些字符不能成為控制柜員機(jī)的程序指令，不可能控制柜員機(jī)實(shí)施違背銀行意志的行為，因此，認(rèn)為許霆的行為是違背銀行意志的竊取行為，純屬虛構(gòu)，沒(méi)有任何事實(shí)依據(jù)。
總之，許霆案盜竊論，違背客觀事實(shí)，教訓(xùn)極為深刻。
2011年4月1日
附注1：在柜員機(jī)上輸入取款的數(shù)字，例如1000，電腦只能識(shí)別為4個(gè)數(shù)字字符組成的“金額字符串”，要讓這種金額字符串“1000”轉(zhuǎn)換成整數(shù)1000，則需要在程序中使用特定的命令才能實(shí)現(xiàn)。金額字符串“1000”，帶有千分符后，就是“1，000”
后記：
一、關(guān)于許霆案中的柜員機(jī)故障的情形，在柜員機(jī)程序員的幫助下，可以在任何一臺(tái)自動(dòng)柜員機(jī)上人為的地實(shí)現(xiàn)，重復(fù)演示的。如果許霆案中的那臺(tái)自動(dòng)柜員機(jī)有存款功能的話，還可以進(jìn)行逆向演示，也就是不演示取款，演示存款，演示存款的結(jié)果是當(dāng)客戶存入1000元或2000元，那么實(shí)際存入客戶銀行賬號(hào)的只有1元或2元。假如許霆不是取款而是存入17.5萬(wàn)元，每次都是存入1萬(wàn)或5千，結(jié)果實(shí)際存入許霆銀行卡的錢(qián)只有175元，有174825元被自動(dòng)柜員機(jī)收進(jìn)鈔箱，成為銀行的現(xiàn)金溢余。如果當(dāng)時(shí)許霆沒(méi)有查詢(xún)，而是基于對(duì)銀行的信任，存完錢(qián)就離開(kāi)了，這樣許霆的錢(qián)，在完全不知道的情況下就少了174825元，銀行就多獲得相同數(shù)額的錢(qián)，你能說(shuō)銀行是盜竊嗎？
二、因?yàn)樽詣?dòng)柜員機(jī)與銀行營(yíng)業(yè)窗口的柜員（工作人員）在性質(zhì)上是完全相同的，在自動(dòng)柜員機(jī)上發(fā)生的情形，也可能發(fā)生在柜員身上，假如因?yàn)槟撤N原因，客戶取款10000元，后臺(tái)實(shí)際只扣賬1000元，柜員按10000元對(duì)客戶進(jìn)行支付，這種情況與許霆案的情形完全相似，發(fā)生的可能性都是一樣的小。假如當(dāng)客戶發(fā)現(xiàn)這個(gè)秘密后，當(dāng)天在不同時(shí)間里，自己和家人取款多次，每次都是取款10000元，實(shí)際只扣賬1000元，柜員實(shí)際支付10000元，每次都多得9000元，盜竊論者，還能說(shuō)這種情況是盜竊嗎？
三、關(guān)于電腦代表銀行成為交易主體。我們通常觀念認(rèn)為，營(yíng)業(yè)窗口的柜員是主體，他桌上的電腦是為客戶辦理存款、取款業(yè)務(wù)的工具，柜員利用桌上的電腦直接就能給客戶辦理好銀行存款、取款業(yè)務(wù)。必須承認(rèn)，過(guò)去銀行曾經(jīng)是這樣處理銀行業(yè)務(wù)的。
現(xiàn)代銀行已經(jīng)完全不同了，但是隨著網(wǎng)絡(luò)的建立，現(xiàn)代銀行都將存款、取款等銀行業(yè)務(wù)交給電腦全權(quán)處理，已經(jīng)沒(méi)有任何一家銀行是由人工直接辦理存款、取款業(yè)務(wù)的。
現(xiàn)代銀行都是前臺(tái)與后臺(tái)的組合。前臺(tái)與后臺(tái)是相對(duì)獨(dú)立的，后臺(tái)運(yùn)行的是銀行綜合業(yè)務(wù)系統(tǒng)軟件，體現(xiàn)銀行的意志，是決策者，是大腦，后臺(tái)通常是無(wú)人值守，獨(dú)立運(yùn)行；前臺(tái)有兩項(xiàng)功能，一是辦理銀行業(yè)務(wù)的信息采集者，只能向后臺(tái)發(fā)出請(qǐng)求，不能發(fā)出指令，不能控制后臺(tái)；二是前臺(tái)發(fā)出的請(qǐng)求被后臺(tái)接受后，完全被動(dòng)地執(zhí)行后臺(tái)返回的指令。
大家可以看出，營(yíng)業(yè)窗口的柜員只是一只人手，自動(dòng)柜員機(jī)是一只機(jī)械手。窗口柜員已經(jīng)變成了工具，與傳統(tǒng)觀念中工作人員是主體，電腦是工具完全不同。只是因?yàn)樽詣?dòng)柜員機(jī)運(yùn)營(yíng)成本較高，所以銀行還是以柜員為主，假如雇傭一個(gè)人的成本比一臺(tái)自動(dòng)柜員機(jī)的成本要高的話，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)，銀行中都是自動(dòng)柜員機(jī)了。無(wú)人銀行在國(guó)外就已經(jīng)出現(xiàn)，這個(gè)時(shí)候大家就不得不承認(rèn)電腦代表銀行，不得不承認(rèn)電腦是交易主體，可以處分銀行資金。
四、許霆案中銀行方面隱瞞了部分案件事實(shí)：許霆第三次到自動(dòng)柜員機(jī)上取款100次，每次都成功，當(dāng)許霆取款到第171次時(shí)，成功取款2000元，然后許霆的取款行為就到此打住了。此時(shí)許霆的賬戶余額只有1.97元，已經(jīng)到了極限，因?yàn)殂y行賬戶余額必須大于1元，小于1元的余額銀行電腦不接受的，所以許霆第171次取款行為成功后，許霆就是再取也不可能取出錢(qián)的。
問(wèn)題是，第三次許霆共取款成功100次，前96次每次取款1000元，后四次成功取款2000元，其中沒(méi)有查詢(xún)過(guò)余額的記錄（在案證據(jù)是這樣的），本人認(rèn)為，許霆應(yīng)該是取不出錢(qián)之后，才罷手的，也就是說(shuō)許霆在第171次成功取款之后，應(yīng)該還有至少一次取款交易不成功的記錄。可是銀行方面提供的自動(dòng)柜員機(jī)流水記錄上，并沒(méi)有取款不成功的記錄。許霆的賬戶流水記錄上體現(xiàn)不出來(lái)，但自動(dòng)柜員機(jī)的記錄是一定存在記錄的。這里我認(rèn)為銀行是刻意隱瞞后面不成功的取款交易行為，原因就是想掩蓋這樣一個(gè)事實(shí)：即使許霆想違背銀行意志取得銀行的錢(qián)，如果沒(méi)有交易行為的話，許霆是取不到銀行錢(qián)的。
交易行為是否存在，取決于許霆的賬戶流水記錄，這個(gè)記錄是由代表銀行的電腦主機(jī)記錄的。這個(gè)記錄有171次，說(shuō)明許霆的錢(qián)都是通過(guò)交易得來(lái)的，沒(méi)有交易，許霆就休想取出款來(lái)。這個(gè)記錄是書(shū)證，是客觀證據(jù)，足以推翻許霆的行為是盜竊的定性。
補(bǔ)記：前述論文在網(wǎng)上發(fā)表時(shí)，關(guān)于后記中的第四點(diǎn)內(nèi)容，當(dāng)時(shí)還只是推測(cè)，現(xiàn)已經(jīng)在許霆案的重審判決書(shū)中找到郭安山的供述證明，許霆的確有第172次、173次、174次、175次取款交易不成功，取不出款后才罷手回去的。還有一點(diǎn)需要注意的，就是上述有關(guān)案件事實(shí)部分，最清楚情況的是那位出現(xiàn)差錯(cuò)的程序員，我的論文內(nèi)容應(yīng)該由這位程序員來(lái)講，就更有說(shuō)服力，他是本案中最清楚柜員機(jī)發(fā)生差錯(cuò)原因的人，可惜沒(méi)有這個(gè)人的陳述，不能不說(shuō)是偵查階段的一大缺憾。這位程序員的陳述、銀行柜員機(jī)的后面取款不成功的記錄及許霆應(yīng)該有后面取款不成功的供述，這三個(gè)部分是阻止許霆案成為錯(cuò)案的剎車(chē)皮，可惜，都沒(méi)有出現(xiàn)，結(jié)果，即使在全國(guó)人民強(qiáng)大的輿論的壓力下，都沒(méi)能阻止許霆案成為一起錯(cuò)案。
事實(shí)證明，許霆的取款過(guò)程與大家在柜員機(jī)上取款的過(guò)程，完全一樣。也就是說(shuō)，許霆取款時(shí)，對(duì)許霆的身份識(shí)別及銀行同意取款的決策過(guò)程，完全一樣。唯一不同的是，付款時(shí)，銀行付給許霆的錢(qián)發(fā)生給付錯(cuò)誤，多付了錢(qián)給許霆。還有就是研究發(fā)現(xiàn)，這次出現(xiàn)差錯(cuò)，是銀行多付了錢(qián)，吃了虧，可是，同樣可以發(fā)生銀行少付款，多扣賬的事實(shí)，即銀行從客戶賬上多扣錢(qián)，少付款的事實(shí)，例如：客戶取款1000元，銀行扣賬10000元，銀行實(shí)際只付給客戶1000元�！吨Ц督Y(jié)算辦法》第二百一十五條明確規(guī)定，付款人及其代理付款人以惡意或者重大過(guò)失付款的，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)責(zé)任。顯然，許霆的行為無(wú)罪。
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