[ 張旭燦 ]——(2010-7-5) / 已閱49377次
現(xiàn)在又一次，分開資本和勞動(dòng)者，是分析更加復(fù)雜化。雖然雇員和股東利益經(jīng)常是一致的，他們也有可能是沖突的。考慮到，例如，規(guī)模日益減少的現(xiàn)象。公司重組典型的導(dǎo)致了勞動(dòng)力的減少，降低共工作安全，更長的工作周期，更大的壓力，士氣的降低。從股東的觀點(diǎn)來看，然而，市場獎(jiǎng)勵(lì)重組已股票價(jià)格上升。這個(gè)例子反應(yīng)的利益的分歧形成了對采用全體一致表決權(quán)股權(quán)公司的阻礙。
2. 多種選舉的無效率
對于這一點(diǎn)的分析僅僅展示了公司決定做出必須建立在代表基礎(chǔ)上，而不是建立在參與者基礎(chǔ)上。到現(xiàn)在為止，分析中沒有展示了在美國模式中，只有股東有選舉權(quán)。你可以逼真的想象一下一個(gè)董事會(huì)代表了各個(gè)選民。確實(shí)，想象是不需要的，因?yàn)榈聡拍钪械谋O(jiān)事會(huì)就為這種董事會(huì)提過了一個(gè)現(xiàn)實(shí)的例子。經(jīng)驗(yàn)證據(jù)，然而，表明合作決議不會(huì)導(dǎo)致效率和生產(chǎn)力的上升。
為什么不能呢？在ARROW的術(shù)語中，董事會(huì)就像一致同意基礎(chǔ)上的決議做出機(jī)構(gòu)，在一個(gè)授權(quán)結(jié)構(gòu)的頂端。回顧一下，一致同意的決議作出機(jī)制，兩個(gè)條件必須滿足：同等的利益和信息。在雇員代表在董事會(huì)中的時(shí)候哪一個(gè)條件也得不到滿足。
這兩個(gè)因素是十分接近的，當(dāng)然。確實(shí)，它是股東和雇員的潛在利益沖突決定了雇員代表很有可能得不到他們需要的有用信息來做出決定。由于董事會(huì)在公司等級中的地位，雇員代表們毫無疑問比一般的雇員們能接觸到關(guān)于公司的更多的信息。隨著歐洲共同做出決定經(jīng)驗(yàn)的增多，這個(gè)會(huì)導(dǎo)致公司信息泄露給工人，甚至?xí)孤督o外部人員。在荷蘭，例如，工作會(huì)委員會(huì)代表的義務(wù)是對公司信息的保密，但這項(xiàng)義務(wù)并不總是履行，引起了人們對于管理問題的極大關(guān)注，給工會(huì)提供了大量的有意義的信息。
提供董事會(huì)層次的信息給雇員代表顯然是與股東的利益向左的。我們希望管理層對股東利益忠誠，應(yīng)該阻止董事會(huì)的信息傳給雇員代表。這將要嚴(yán)重降低委員會(huì)的能力去實(shí)施他們的公司管理角色。這個(gè)預(yù)測已經(jīng)被德國的混合決策的經(jīng)驗(yàn)所驗(yàn)證。德國的管理層有時(shí)候去不把信息透露給監(jiān)事會(huì)，因?yàn)樗麄儾幌氡O(jiān)事會(huì)中的雇員代表得到它。二者可選其一的，董事會(huì)的真正的工作可能以委員會(huì)的形式作了或者事實(shí)上以一個(gè)排除了雇員代表的方式作出的。結(jié)果，合作作出決議增加了決議做出的成本，而他對實(shí)質(zhì)決議的做出可能并沒有什么影響。
雖然ARROW的信息平等的標(biāo)準(zhǔn)是重要的。在這個(gè)上下文中批判性的因素是股東和雇員的利益分離。股東的利益在他們中間將要毫無疑問的不同，雇員們的利益也是一樣的。但是公司的每個(gè)組成成員更喜歡跟相同的部分分享利益而不是另外一些人。允許代表雇員的董事只能使得問題更加復(fù)雜化，一個(gè)以授權(quán)為基礎(chǔ)的等級決定做出機(jī)構(gòu)中把具有不同利益的股東和雇員帶到了同一間董事房間里來。在董事會(huì)中的工人代表比傳統(tǒng)董事更希望有大的勞動(dòng)力提升。毫無疑問工人將根據(jù)勞動(dòng)條件的提升作為評價(jià)代表的標(biāo)準(zhǔn)。共同做出決定的問題不僅僅在于雇員和股東的利益沖突阻礙了相同一致的獲得，還會(huì)增加實(shí)質(zhì)代理成本。
雖然有時(shí)宣稱雇員代表可能使得董事會(huì)獲利通過提升可選擇性的討論和考慮條件。先前的分析任何這些利益將要帶來高成本。另外，有理由懷疑這些利益是不是很明顯。工人對于大部分不直接關(guān)系工作條件和利益的決議是冷漠的。所有這一切表明雇員代表只增加很少除了對勞動(dòng)者的支持。
3. 為什么只有股東
分析因此進(jìn)一步展示了公眾公司決定做出必須建立在代表而不是參與基礎(chǔ)之上。他進(jìn)一步展示了僅僅只有一個(gè)選民應(yīng)該被允許選舉董事會(huì)。剩下的問題是為什么股東就是那唯一的選民而不是雇員呢？對于這個(gè)問題的回答是這部分的任務(wù)。
標(biāo)準(zhǔn)法和經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于保留投票權(quán)給股東的解釋是，股東是唯一的對公司資產(chǎn)和盈利是剩余的、不固定的、最后提出主張的的人。相比較而言，雇員的主張是優(yōu)先的，大部分是固定的通過賠償表格。這個(gè)不同點(diǎn)對于現(xiàn)在的出口有兩個(gè)不同的暗含含義。第一，就像前面提到的，雇員利益太狹隘對于董事會(huì)代表來說。相比較而言，股東有著最強(qiáng)烈的經(jīng)濟(jì)動(dòng)機(jī)去選舉最好的董事會(huì)來擴(kuò)大公司的利潤。第二，雇員對于公司主張的動(dòng)機(jī)是偷懶。把控制權(quán)交給雇員將會(huì)增加他們的偷懶。反過來，雇員偷懶前景降低了股東的剩余價(jià)值。
在這點(diǎn)上，再一次啟用那假設(shè)的議價(jià)方法是有用的。如果，公司的各種選民能夠通過表決權(quán)討價(jià)還價(jià)，他們會(huì)把這些權(quán)利分配給那個(gè)選民。從他們的地位來看，最后債權(quán)人和相反的雇員代表，股東毫無疑問將想要獲得控制權(quán)，來確保公司決議作出來確保阻止雇員的偷懶，雇員也會(huì)把這樣的權(quán)利讓步給股東。
授權(quán)的，集中的行動(dòng)阻止了股東實(shí)行天天甚至年年對管理決定的控制。不像雇員們聲稱的那樣，股東對公司的宣稱是可以自由轉(zhuǎn)移的。如果管理層沒有能夠股東剩余價(jià)值最大化。外部人員能夠追求大部分的股份來驅(qū)逐現(xiàn)任管理層來獲利。因此，把表決權(quán)授予公司股東的手里可以使得市場對于公司控制成為可能，幫助減少偷懶行為的發(fā)生。就像剩余的宣稱的那樣，股東將會(huì)討價(jià)還價(jià)也獲得公司的唯一控制權(quán)，來確保他們的所有權(quán)是最大化的。次序的，因?yàn)樗械倪x民都有利益在最小化偷懶通過管理層或其他代表，公司的雇員有動(dòng)機(jī)同意這樣的規(guī)則。雇員缺乏控制權(quán)因此能被看成他們不偷懶的承諾。他們?nèi)狈刂茩?quán)不經(jīng)排除他們雙重沾水，也使得規(guī)制那些雇員偷懶方便了許多。因此，一點(diǎn)都不用奇怪默認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)公司合同，被各州提供的公司法條把表決權(quán)賦予了公司的一般股東。
肯定的說，表決權(quán)允許股東分派一些風(fēng)險(xiǎn)來優(yōu)先主張。如果有財(cái)務(wù)困難，董事會(huì)和管理層對股東利益是忠誠的，能夠確保股東對剩余財(cái)產(chǎn)的主張的價(jià)值，例如，金融或勞動(dòng)力重組，減少優(yōu)先主張。所有的這些增加了問題為什么雇員不用他們的投票權(quán)保護(hù)自己不受風(fēng)險(xiǎn)呢？回答是雙層的。首先，就像我們看到的那樣，多個(gè)選民是無效率的。第二，就像下面介紹的那樣，雇員有明顯的保護(hù)措施不依靠表決。
假設(shè)公司行為機(jī)會(huì)主義的對他的雇員。雇員有什么樣的保護(hù)措施呢？一些可以通過工作移動(dòng)。雇主和雇員之間交易繼續(xù)存在的價(jià)值，他的工作涉及的僅僅是一般的人力資本不依靠公司的價(jià)值因?yàn)楣蛦T和公司都沒有維持這種關(guān)系的動(dòng)機(jī)。如果雇員的人力資本足夠他在Ａ公司工作，他很可能滿足他在B公司從事相似的工作。這樣的雇員看起來像獨(dú)立的合同締結(jié)者，他們能夠在公司間一個(gè)較低的成本移來移去。移動(dòng)性因此可能是一個(gè)充足的防御機(jī)制針對機(jī)會(huì)主義，因?yàn)樗麄兡軌蛲顺龊捅惶娲鷮τ诠蛦T和雇主都沒有生產(chǎn)率的降低。用另一種方式來想象，因?yàn)闆]有合適的準(zhǔn)租金在這類雇傭關(guān)系中，尋求管理并不是一種關(guān)注。
公司雇員做出了具體公司投資的在人力成本上， 對雇主機(jī)會(huì)尋求更強(qiáng)的保護(hù)，但是這種保護(hù)不需要包括董事代表。確實(shí)，各種各樣的特殊的管理結(jié)構(gòu)都能保護(hù)這種員工。在這些當(dāng)中有解雇金，不滿申訴程序，晉升機(jī)制，集體議價(jià)，等等。
想比較而言，股東很可憐的位置來發(fā)展各種特殊的管理結(jié)構(gòu)保護(hù)他們的利益。不像雇員，他們與公司的關(guān)系是階段性重新談判的主題，股東有不確定的關(guān)系，很少重新談判，如果有的。股票所有權(quán)的分散特點(diǎn)也使得單邊談判關(guān)于特殊保護(hù)變的困難。董事會(huì)因此是一個(gè)必須的暴雨股東利益的機(jī)制。
如果前面的分析是正確的，為什么我們?nèi)匀挥袝r(shí)發(fā)現(xiàn)雇員代表呢？解釋和我們的分析相一致。在美國，雇員代表在董事會(huì)中有席位是公司和工會(huì)在談判中作出的讓步。讓步談判，平均增加了股份價(jià)值的8%到10%。股票市場，顯然視工會(huì)讓步為公司對于剩余財(cái)產(chǎn)主張價(jià)值的實(shí)質(zhì)上的提升。而公司的雇員也從公司的風(fēng)險(xiǎn)減少中獲利，他們很有可能要求一個(gè)交換物對于股東利益的提升。股東給予的一個(gè)考慮是（通過管理）能夠得到更多的信息，有時(shí)是通過董事代表。用另一種方式考慮，董事會(huì)代表是一種信息獲取最大化和精確化的工具。雇員代表，能夠核實(shí)關(guān)于公司不安全的財(cái)務(wù)狀況是否準(zhǔn)確。雇員代表在董事會(huì)也被很好的定位來決定公司的前景是否足夠的提高來證實(shí)是否需要來推翻先前的判斷通過新一輪的討價(jià)還價(jià)。
四、 聯(lián)邦代理權(quán)規(guī)定
1. 起源
大部分的股東既不參加公司的周年會(huì)議也不參加例行會(huì)議。替代性的，他們被代理人代表和投票。股東發(fā)送一個(gè)卡片（叫做代理權(quán)卡片）在上面標(biāo)識了他們的投票權(quán)。卡片授權(quán)代理權(quán)給代理人來表決股東的投票。代理權(quán)卡片可能詳細(xì)記述了股票是如何被表決，或者可能簡單的把代理權(quán)給代理人要求他們慎重決定如何投票。（困惑的，老的材料有時(shí)涉及到代理權(quán)卡片和代理權(quán)的代理人作為一種代理權(quán)來對待，沒有加以區(qū)分。
在1934年，當(dāng)聯(lián)邦證券交易法案第一次被采用的時(shí)候，州公司法律大部分在公司和股東交流方面保持沉默。典型的州法條僅僅要求公司發(fā)送股東會(huì)議的公告，陳述什么地點(diǎn)什么時(shí)間會(huì)議將要舉行。在大多數(shù)州公司法，通告僅僅要求簡單的界定一下將要表決的問題。有的州甚至不要求和每年的會(huì)議相聯(lián)系的基本披露。（在大部分州的公司法里，仍然不要求比這個(gè)最低紕漏更高的披露。）
到1934年，然而，我們已經(jīng)看到公眾公司的的發(fā)展，他們擁有數(shù)以千計(jì)的股東和用代理權(quán)表決體系表決。議會(huì)聽取了交易法案的表達(dá)了大量的宣言現(xiàn)任管理者用公司股東名冊和公司基金來索求在股東會(huì)議上的代表權(quán)。明顯的，因?yàn)楝F(xiàn)任管理人是要求表決權(quán)的人，代理表決權(quán)和請求材料被設(shè)計(jì)來鼓勵(lì)股東投票像現(xiàn)任公司董事想象的那樣。代理體系幫助現(xiàn)任董事和管理層使得他們自己在公司中永存。
議會(huì)最終把披露作為原則性的方法通過這個(gè)代理體系在聯(lián)邦的層面得到了規(guī)制。現(xiàn)任的公司管理層和董事不能獲得從股東那的管理權(quán)，如果不給予股東足夠多的信息來幫助他們做出決定。相對的揭露是需要的從造反的請求代理權(quán)，來對抗現(xiàn)任的管理者。
在幾個(gè)立法失敗開始后，然而，議會(huì)最終把創(chuàng)造一個(gè)揭露代理權(quán)的制度體系丟給了證券交易委員會(huì)層面。作為被采用的，交易法案14（ a）說：
他應(yīng)該對于任何人是違法的，通過郵件或者通過任何的手段或者發(fā)生的跨州手段或者任何國家證券交易的任何天資或者別的方法，違反了這些規(guī)定議會(huì)可能描述為了公眾利益或者為了保護(hù)投資者，為了保護(hù)投資者，請求或允許用他的名字來請求代理權(quán)或同意或授權(quán)尊敬任何證券（不是被豁免的證券）登記在依照本標(biāo)題的12部分。
注意到14（a）并不能得到自己執(zhí)行。它什么都沒禁止直到證券交易委員會(huì)采用了執(zhí)行規(guī)定。依照董事會(huì)別授予的權(quán)利，證券交易委員會(huì)創(chuàng)造了復(fù)雜的規(guī)定方案管理代理權(quán)的獲得方式，因此，以什么樣的方式，股東決定被做出。
2. 規(guī)定的框架
證券交易法案14（a），聯(lián)邦代理權(quán)規(guī)定僅僅涉及到在法案12條的規(guī)定下那些登記在證券交易委員會(huì)的公司，意味著，事實(shí)上所有的公眾公司都包含在里面，而大部分的封閉公司都被排出了。因?yàn)?4（a）簡單的陳述：以違反證券交易委員會(huì)禁止規(guī)定的規(guī)則來征集代理權(quán)是不合法的。然而，剩下的規(guī)章框架不是成文法規(guī)定的而是完全有證券交易委員會(huì)規(guī)定的。
（1） 什么是代理權(quán)征集
依據(jù)交易法案14（ a）中的規(guī)定，征集的定義是整個(gè)規(guī)定的關(guān)鍵。標(biāo)準(zhǔn)的“征集”的司法定義不僅包含對直接提供的要求，撤銷或者堅(jiān)持代理權(quán)，而且……交流可能導(dǎo)致間接的完成這個(gè)結(jié)果或者為交流形成一步，最終是為了達(dá)到這個(gè)結(jié)果。基本的問題是交流是否是理性的計(jì)算來影響股東的投票。如果是這樣的，他就是一種代理權(quán)征集。
征集的擴(kuò)大性解釋長久的創(chuàng)造了個(gè)人將要的造反障礙。在STUDEBAKER CORPORATION V. GITTLIN,一案中，例如，被告GITTIN是原告STUDENBAKER不滿意的股東。GITTLIN和他的同盟者要求改變董事會(huì)并宣布如果他們的要求沒有得到滿足他們將要發(fā)起代理權(quán)競爭。當(dāng)與現(xiàn)任董事的談判失敗后，GITTLIN在紐約州法院簽署了一個(gè)動(dòng)議請求查看公司的股東名冊和其他的書籍目錄。在可適用的紐約州成文法中，只有股東持有5%或以上的股權(quán)才能有權(quán)去查看這些信息。因?yàn)镚ITTLIN僅僅持有5000股，她收集書面授權(quán)從42個(gè)其他的股東那里集中地持有多于5%的股份。STUDEBAKER’S現(xiàn)任董事會(huì)起訴GITTLIN在14（a）條款下，聲稱收集書面授權(quán)本身是一種代理權(quán)的征集。
GITTLIN首先辯論說：STUDEBAKER缺乏根據(jù)來起訴違反所謂的代理權(quán)。法庭駁回了這個(gè)觀點(diǎn)。法庭讀了法律程序，立法機(jī)關(guān)沒有想要現(xiàn)任董事會(huì)成為代理權(quán)競爭的積極觀察者。另外，美國聯(lián)邦最高法院把個(gè)人股東發(fā)起的動(dòng)議作為本質(zhì)上違反代理權(quán)的派生物。因此，GITTLIN法院歸結(jié)為，動(dòng)議的發(fā)起真的屬于公司，因此他可能以他自己的名義發(fā)起行動(dòng)。
轉(zhuǎn)移到定義的問題上來，法庭注意到14（a）的董事會(huì)申請去征集代理權(quán)，同意或授權(quán)。因此，法庭得出結(jié)論，任何和股東的交流將要視為一種對代理權(quán)的征集，如果他是繼續(xù)最后代理權(quán)征集的一部分，為代理權(quán)競爭的成功做準(zhǔn)備。因?yàn)槭占跈?quán)時(shí)這個(gè)計(jì)劃的一部分，因此它是代理權(quán)規(guī)則的征集主題，GITTLIN違反了規(guī)則的要求準(zhǔn)備散布代理陳述先于代理權(quán)征集。GITTLIN因此必須開始散布代理權(quán)陳述對42個(gè)股東然后征集他們的授權(quán)。
法庭相當(dāng)摘要了，如果GITTLIN重新散布的不方便。考慮到，然而，決定對于GITTLIN的影響。在證券交易委員會(huì)規(guī)則下，和10個(gè)以上的人交流就是免除征集定義。換句話說，GITTLIN不需要住準(zhǔn)備，簽訂分發(fā)一個(gè)代理權(quán)陳述，如果他僅僅跟10個(gè)人談。如果GITTLIN能夠獲得股東名單，他就能夠用它來確定大股東。他就能和十個(gè)最大的股東談不必須給他們代理權(quán)陳述。由于這些交流，他能夠決定他是否能夠在代理權(quán)競爭中得到支持。這也能夠幫助他決定花費(fèi)到一個(gè)代理權(quán)決定中是否是值得的。但是法庭要求GITTLIN準(zhǔn)備代理權(quán)陳述來得到那份名單，因?yàn)樗?2個(gè)股東交談目的是征集代理權(quán)，當(dāng)然他必須超過10個(gè)股東限制來達(dá)到那5%的要求。因此要求GITTLIN遭受許多代理權(quán)競爭的成本在他決定是否要指導(dǎo)這樣的一個(gè)競爭。
對造反的股東幸運(yùn)地是，持續(xù)的規(guī)則發(fā)展已經(jīng)降低了GITTLIN的消極影響。證券交易委員會(huì)規(guī)則在交換法案13（d）之下，現(xiàn)在要求擁有5%公眾公司股票的股東必須報(bào)告他們的持股情況給證券交易委員會(huì)。另外，在13（f）之下，大部分的機(jī)構(gòu)投資者，例如退休金和共同基金）必須報(bào)告他們的持股情況，無論有多小。因?yàn)檫@些報(bào)告是可以公開獲得的，在像GITTLIN的情形下的股東，很少要求早早地獲得公司的股票了。相反地，股東現(xiàn)在能通過報(bào)告確定大股東然后聯(lián)系10個(gè)大股東來衡量代理權(quán)競爭的利弊。
另外。證券交易委員會(huì)在1992年放松了代理權(quán)規(guī)則來鼓勵(lì)股東之間的交流，大量的交流從征集的定義中得到豁免。在這之中包括：
14a-8(1)(l)免除關(guān)于股東對于其想如何表決及其理由的公開說明
14a-8(b)(1),大量的除外，免除沒有尋找到代理安全股東的權(quán)力的人，沒有提供或征集一種授權(quán)的形式。例如一個(gè)報(bào)紙編輯建議投票反對現(xiàn)任管理人，現(xiàn)在完全被豁免了。注意到規(guī)則因此雖然很難減少，顯而易見的第一個(gè)修正關(guān)于涉及規(guī)制和股東表決權(quán)相關(guān)的演講。
14a-8(b)(2)提供了征集10個(gè)或10個(gè)以下人的長期豁免。
14a-8(b)(3)豁免了提供代理投票權(quán)建議的人，股東和他們有一個(gè)商業(yè)聯(lián)系。（一些公司現(xiàn)在提供了這樣的建議給機(jī)構(gòu)投資者。）
但是這些豁免中的大多數(shù)都沒有本能幫助GITTLIN.股東計(jì)劃一個(gè)代理權(quán)競爭來驅(qū)逐現(xiàn)任董事仍然是代理規(guī)則的主題有很大的影響力。
（2） 代理權(quán)規(guī)則
在證券交易委員會(huì)規(guī)則14a-3,現(xiàn)任的董事會(huì)的第一步關(guān)于代理權(quán)征集的必須分發(fā)給股東公司的年度報(bào)告。年度報(bào)告包含細(xì)節(jié)的財(cái)務(wù)陳述和公司商業(yè)管理的分析。他的目的是給股東們最新的信息關(guān)于公司在做什么，給股東一個(gè)依據(jù)來估計(jì)管理者的表現(xiàn)怎么樣。
一旦周年報(bào)告到了股東的手里，代理權(quán)征集程序就開始了。征集者的目的是讓股東去簽署并記載代理權(quán)卡片，以征集者希望的方式投出他的股份。因?yàn)檫@個(gè)過程的最終目的是代理權(quán)卡片，首先把注意力集中在一個(gè)卡片上是和適用的規(guī)則相一致的。（看圖表1和2。顯然圖表不是有比例的。（圖表略）
相同的圖表被設(shè)計(jì)和證券交易委員會(huì)的規(guī)則14a-4,一致，他控制著代理權(quán)卡片的形式。第一個(gè)利益條款能夠在圖表一的頂部找到。卡片確定的代理股東的一方。在這個(gè)案件中，他是現(xiàn)任公司董事。這種表述被SEC14a-4(a)(1)授權(quán)。他要求代理權(quán)卡片清楚地表明是否是被現(xiàn)任股東征集。
需要注意的第二點(diǎn)能夠在在那一行的下一段找到。通過簽署這份卡片，股東委派3個(gè)人-ABLE,BLACK,和CHARLES作為代理人并授權(quán)他們投股東的票和卡片上介紹的一致。注意到代理權(quán)卡片不是一個(gè)永久的委托授權(quán)，代理人只有在特殊的股東大會(huì)是投票的權(quán)利。
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