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1997年全國律師資格考試 試卷四 http://www.qrqgs.com 1997-10-5
1997年全國律師資格考試 試卷四
請仔細(xì)閱讀所給文字，然后根據(jù)每一案例所提出的問題簡要作答
一、甲、乙、丙三村分別按20%、30%、50%的比例共同投資興建一座水庫，蓄水量10萬立方米，約定用水量按投資比例分配。某年夏天，丙村與丁村約定當(dāng)年7月中旬丙從自己的用水量中向丁供應(yīng)灌溉用水1萬立方米，丁支付價(jià)款1萬元。供水時(shí)，水渠流經(jīng)戊村，戊村將水全部截流灌溉本村農(nóng)田。丁村因未及時(shí)得到供水，致秧苗損失5000元。丁村以為丙村故意不給供水，遂派村民將水庫堤壩挖一缺口以放水，堤壩因此受損，需花2萬元方可修復(fù)。因缺口大水下瀉，造成甲村塘中魚苗損失2000元。由于發(fā)生了上述情形，乙村欲將其30%的份額轉(zhuǎn)讓給庚村。
問：1.本案涉及哪些民事法律關(guān)系？
2.丙村與丁村之間的約定是否有效？為什么？
3.丁村秧苗損失可向誰索賠？為什么？
4.對于堤壩毀壞誰可以作為原告起訴？為什么？
5.甲村魚苗損失應(yīng)由誰賠償？為什么？
6.乙村如欲將其30%的份額轉(zhuǎn)讓給庚村，乙村應(yīng)厄行何種義務(wù)？甲村、丙村享有何種權(quán)利？
二、紅旗商場規(guī)定其下屬的百貨、家電、食品等承包組對外開展業(yè)務(wù)可以使用紅旗商場的名義和公章，但發(fā)生的債權(quán)債務(wù)概與商場無關(guān)。1995年11月2日.該商場百貨組以紅旗商場的名義，與豐華服裝廠簽訂一份購買服裝的合同，合同約定由百貨組自行提貨。簽約后6個(gè)月內(nèi)一次付清貨款。為擔(dān)保合同的履行，在合同簽訂時(shí)，華奧商場書面承諾對該合同買方承擔(dān)的貨款義務(wù)負(fù)連帶保證責(zé)任。此外，百貨組還以紅旗商場的名義，將商場的4輛汽車向豐華服裝廠作了抵押，并辦理了抵押登記。11月5日，百貨組派人到豐華服裝廠提貨，該服裝是500件一包，由于裝卸工人的失誤共裝了105包，雙方人員當(dāng)時(shí)均未察覺。貨車回商場途中與一輛運(yùn)煤車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。
問：1.百貨組以紅旗商場的名義與豐華服裝廠簽訂的合同是否有效？為什么？
2.上述合同中買方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由誰享有、承擔(dān)？為什么？
3.該批貨物中的l00包被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
4.在百貨組提貨時(shí)多裝的5包貨物屬于什么性質(zhì)？其損失后果由誰承擔(dān)？為什么？
5.華奧商場保證責(zé)任的范圍是什么？在清償債權(quán)時(shí)該保證責(zé)任的范圍由紅旗商場抵押擔(dān)保的范圍應(yīng)當(dāng)如何界定？
三、劉季南與趙玉芬于1968年結(jié)婚，生有一子劉裕和一女劉蘭蘭。1980年5月劉季南因與趙玉芬發(fā)生爭執(zhí)而離家出走，一直未有音訊。1988年趙玉芬向當(dāng)?shù)胤ㄔ荷暾埿鎰⒓灸纤劳觯ㄔ河?988年8月作出劉季南死亡的宣告。趙玉芬及其子女對劉季南的遺產(chǎn)進(jìn)行了繼承。1989年趙玉芬再婚。劉裕和于1987年7月結(jié)婚后生有一子劉明江。1989年6月劉裕和外出車禍死亡。1996年12趙玉芬接到某市公安局的通知，告知?jiǎng)⒓灸嫌?996年11因心臟病死于該市。經(jīng)查，劉季南1980年離家出走后，一直給人打工，生活非常困難。1989年開始經(jīng)商并獲得成功，積聚了財(cái)產(chǎn)200萬元。在經(jīng)商期間，劉季南與胡柔相識(shí)，并于1991年元旦舉辦了婚禮(未履行結(jié)婚登記手續(xù))。1992年4月倆人生有一女劉冬冬。劉季南于1995年親筆寫了一份遺囑，指明自己的財(cái)產(chǎn)在其死后由胡柔、劉冬冬、趙玉芬和劉裕和四人均分。
問：1.劉季南的死亡時(shí)間如何確定？為什么？
2.劉季南被宣告死亡后趙玉芬等對劉季南遺產(chǎn)的繼承是否有效？為什么？
3.設(shè)劉季南1995年(即被宣告死亡后)所立的遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，該遺囑是否有效？為什么？
4.劉季南1995年所立的遺囑應(yīng)如何執(zhí)行？
四、1992年8月，某石化公司委托某經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司代理出口一批貨物，雙方簽訂委托合同。經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司據(jù)此與某香港公司簽訂供貨合同，約定貨物由天津經(jīng)香港到印度口岸，該外貿(mào)合同和報(bào)關(guān)單、信用證及發(fā)票均注明價(jià)格條件為FOB天津。之后，經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司委托某外運(yùn)公司代理該批貨物的報(bào)關(guān)、訂艙出運(yùn)業(yè)務(wù)，并在空白的貨運(yùn)委托書上的“委托方”一欄蓋上本公司公章交給外運(yùn)公司，但未注明運(yùn)費(fèi)支付方式為預(yù)付或到付。外運(yùn)公司于同年9月15日按時(shí)將貨物發(fā)運(yùn)至印度，但因貨運(yùn)委托書未注明運(yùn)費(fèi)支付方式，外運(yùn)公司也未在海運(yùn)提單上寫明運(yùn)費(fèi)支付方式，承運(yùn)人船公司即依航運(yùn)慣例按預(yù)付處理，向外運(yùn)公司收取了運(yùn)費(fèi)6萬美元。此后，外運(yùn)公司多次向經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司托收這筆運(yùn)費(fèi)，但被拒絕。1994年8月，外運(yùn)公司與經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司達(dá)成協(xié)議，經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司同意在當(dāng)年12月底前結(jié)清此筆運(yùn)費(fèi)，但到期仍未支付。1996年10月，外運(yùn)公司起訴經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司，要求償還6萬美元運(yùn)費(fèi)及利息。
問：1.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，應(yīng)通知石化公司為本案第三人參加訴訟。這一主張是否成立？為什么？
2.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，按照FOB價(jià)格條件，運(yùn)費(fèi)應(yīng)由香港公司承擔(dān)，故應(yīng)將香港公司列為本案被告以便追回運(yùn)費(fèi)。這一主張是否成立？為什么？
3.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，船公司在本案中負(fù)有一定責(zé)任，應(yīng)作為本案當(dāng)事人參加訴訟。這一主張是否成立？為什么？
4.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，外運(yùn)公司的起訴已超過訴訟時(shí)效。這一主張是否成立？為什么？
5.本案中的6萬美元運(yùn)費(fèi)在實(shí)體上應(yīng)如何處理？
五、通東市有A、B、C、D四個(gè)縣和E、F兩個(gè)區(qū)，市工會(huì)于1996年5月1日在位于F區(qū)的市工會(huì)禮堂舉辦了一場文藝演出。5月3日，《通東晚報(bào)》刊登了由該報(bào)記者王小聲寫的一則消息：“-著名歌星林申申因不滿市工會(huì)用國產(chǎn)車將其從通東賓館接送至演出場地，演出時(shí)遲遲不肯出場、導(dǎo)致冷場達(dá)30分鐘之久……”林申申見此消息十分氣憤，認(rèn)為其內(nèi)容失實(shí)。該消息見報(bào)后，A、B、C、D四縣的縣報(bào)在征得《通東晚報(bào)》的同意后均作了轉(zhuǎn)載。《通東晚報(bào)》報(bào)社位于通東市F區(qū)，《通東晚報(bào)》發(fā)行范圍為市屬各縣、區(qū)。林申申據(jù)此采取了兩項(xiàng)措施，一是分別在A、B、C、D四縣和E、F兩區(qū)的公共場所張貼了自己針對《通東晚報(bào)》該則消息的“辟謠告示”；二是以《通東晚報(bào)》報(bào)社和王小聲為被告向法院提起訴訟。
問：1.從民法的角度看，林申申可以要求被告承擔(dān)哪些形式的民事責(zé)任？
2.哪些法院對本案具有管轄權(quán)？為什么？
3.受理法院應(yīng)列誰為被告？為什么？
4.如果本案被告認(rèn)為林申申的“辟謠告示”侵犯了其名譽(yù)權(quán)，在答辯的同時(shí)以林申申為被告向受訴法院提起訴訟，該訴訟是否構(gòu)成反訴？為什么？
六、某修配廠與某研究所簽訂一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，合同中規(guī)定：“因本合同發(fā)生的一切爭議應(yīng)提交A市仲裁委員會(huì)仲裁，或者向合同雙方所在地及A市仲裁委員會(huì)所在地的A市B區(qū)人民法院提起訴訟”。合同履行過程中，修配廠認(rèn)為該項(xiàng)技術(shù)存在缺陷，雙方發(fā)生爭議。修配廠據(jù)此向A仲裁委員會(huì)申請仲裁，雙方當(dāng)事人均未選定仲裁員，共同委托仲裁委員會(huì)主任某丁指定仲裁員組成仲裁庭。某丁于是指定了某甲、某乙、某丙三名仲裁員。修配廠認(rèn)為某甲與研究所有利害關(guān)系，申請其回避。首席仲裁員某丙審查后確認(rèn)申請理由不實(shí)，決定公開審理。研究所對此不服，仲裁庭經(jīng)過研究，又決定不公開審理。研究所在開庭期間未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭，仲裁庭因此決定中止仲裁程序。一周后研究所表示愿意出庭，仲裁庭決定再次開庭。開庭前仲裁委員會(huì)指定某機(jī)構(gòu)對該項(xiàng)技術(shù)進(jìn)行了鑒定，但始終未告知當(dāng)事人鑒定報(bào)告的內(nèi)容，只由仲裁庭內(nèi)部掌握和參考。裁決作出后，修配廠以仲裁員某甲在仲裁該案時(shí)應(yīng)予回避而未回避為由，向A市中級(jí)人民法院申請撤銷裁決？
根據(jù)以上情況介紹，指出仲裁協(xié)議以及仲裁庭、仲裁員存在哪些法律上的問題，并說明理由或正確的做法。
七、錢某從毒品走私犯手中購買海洛因2500克，準(zhǔn)備販賣牟利。為遮人耳目，錢某從醫(yī)院太平間偷盜了一具嬰兒尸體，將海洛因藏匿于嬰兒的尸體內(nèi)攜帶到某市。為使海洛因盡快脫手，錢將海洛因摻雜在自己卷制的香煙中，號(hào)稱“神煙”，包治百病，使不明真相的劉某、潘某等10余人吸食成癮，不得不高價(jià)向錢某購買“神煙”。錢某被抓獲時(shí)，大部分海洛因已賣出，只剩下400余克。
問：1.錢某觸犯了哪些罪名？
2.錢某所觸犯罪名中的法定最高刑是什么？是哪些犯罪？
3.對錢某可否適用法定最高刑？為什么？
八、王某因犯數(shù)罪被人民法院依法判處有期徒刑20年，服刑13年后被假釋。在假釋考驗(yàn)期的第6年，王某盜竊一輛汽車而未被發(fā)現(xiàn)。假釋考驗(yàn)期滿后的第4年，王某因搶劫而被逮捕，交代了自己在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)盜竊汽車的行為。
問：1.對王某是否還需要撤銷假釋？為什么？
2.對王某假釋考驗(yàn)期限內(nèi)的盜竊行為應(yīng)如何處理？
3.對王某假釋考驗(yàn)期滿后的搶劫罪應(yīng)如何處理？
4.對王某最后的刑罰應(yīng)當(dāng)如何確定？
九、某市人民法院在審理雷某、朱某、衛(wèi)某共同搶劫和章某窩藏一案時(shí)，依法作出如下判決：雷某系搶劫主犯，判處有期徒刑15年，剝奪政治權(quán)利3年，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；朱某亦為搶劫主犯，判處有期徒刑10年，剝奪政治權(quán)利2年，并處罰金2萬元；衛(wèi)某系搶劫從犯，罪行較輕，且能夠主動(dòng)投案自首，故減輕判處有期徒刑1年，剝奪政治權(quán)利1年；章某明知雷某犯有搶劫罪，卻為其提供隱匿處所，判處管制1年，剝奪政治權(quán)利1年。
問：雷某、朱某、衛(wèi)某和章某所判各種刑罰應(yīng)當(dāng)如何執(zhí)行？執(zhí)行機(jī)關(guān)分別是誰？
十、張某、王某、李某共同詐騙一案，縣人民法院在庭前初步審查過程中，認(rèn)為起訴書事實(shí)不清、證據(jù)不足，退回人民檢察院補(bǔ)充偵查。檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查后再起訴。一審法院經(jīng)過審理，以詐騙罪判處張某有期徒刑8年，王某有期徒刑5年，李某有期徒刑2年緩刑2年。一審宣判后，張某向市中級(jí)人民法院提出上訴，玉某、李某表示不上訴。于是一審法院在判決書送達(dá)給三被告的次日，將被告王某、李某交付執(zhí)行，張某由市中級(jí)法院進(jìn)行二審。二審法院經(jīng)過審理認(rèn)為一審適用法律不當(dāng)，裁定撤銷原判，將案件發(fā)回一審法院重審。一審法院由原合議庭成員對案件重新審理后，改判張某5年，并宣布改判后的判決為終審判決，被告人不得上訴。
問：根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，此案在處理上，存在哪些訴訟程序上的錯(cuò)誤，并請簡要說明理由。
十一、京海造紙廠因超標(biāo)排污影響了周圍環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。1996年2月8日.環(huán)保局對造紙廠作出罰款3000元，責(zé)令停止排污的處罰決定。此后3個(gè)月內(nèi)，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未和法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。1996年7月10日，距行政處罰決定作出5個(gè)月后，李某等人就此再次找到環(huán)保局，要求解決造紙廠污染問題。
問：1.此時(shí)，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？為什么？
2.如果環(huán)保局不申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，李某等人對環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？為什么？
3.如果造紙廠履行了原處罰決定，環(huán)保局是否可以對造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排污許可證的處罰決定？為什么
十二、法律文書制作
1996年8月，A商店與B工廠簽訂了一份房屋轉(zhuǎn)租協(xié)議，約定B工廠將其租用D單位的座落于甲市乙區(qū)東大街168號(hào)的房屋轉(zhuǎn)租給A商店使用。該房屋轉(zhuǎn)租協(xié)議并未得到D單位的同意，在B工廠與D單位的房屋租賃合同中亦沒有許可B工廠轉(zhuǎn)租的條款。隨后，A商店向B工廠支付了3個(gè)月的房租費(fèi)12000元，并開始正式經(jīng)營。經(jīng)營期間A商店超越工商局核準(zhǔn)的零售經(jīng)營方式，從事批發(fā)經(jīng)營。1996年9月，B工廠與C工廠合并為E工廠，廠址遷至甲市丙區(qū)環(huán)海路8號(hào)。1996年9月，甲市工商局(辦公地在甲市丁區(qū))對A商店存在的問題進(jìn)行查處，作出了甲市工商合字(1996)第12號(hào)違法合同處理決定書：①A商店與日工廠所訂房屋轉(zhuǎn)租協(xié)議無效，A商店退出其承租的B工廠的房屋：②對B工廠非法收取的房租費(fèi)12000元予以沒收；③對A商店超越經(jīng)營范圍的違法行為處以罰款2000元。A商店對此決定不服，向省工商局(辦公地在乙區(qū))申請復(fù)議。該局以工商合復(fù)字(1996)第7號(hào)復(fù)議決定，維持甲市工商局的處理決定。復(fù)議期間，甲市工商局從A商店賬戶上強(qiáng)制劃撥了2000元罰款。A商店仍不服，委托律師代理進(jìn)行行政訴訟。
現(xiàn)假設(shè)你為A商店的代理律師，請根據(jù)上述案情為A商店撰寫一份起訴狀。
本題答題要求：(1)格式正確，應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全；(2)訴訟請求合法有據(jù)；(3)文字通順簡練，無語法錯(cuò)誤及錯(cuò)別字；(4)應(yīng)考人員不得署名，否則本試卷不得分。
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