孟德斯鳩和密爾：政治自由=法律規范之下的空間
工業革命所引發的德意志的保守改良運動，使得激進的民主主義者盧梭的“人民主權”原則暫時被擋在了門外，而或多或少承認文化相對性的孟德斯鳩的“分權與制衡”理論，卻在這時找到了進人德意志的契機。孟德斯鳩認為，思想表達自由是一種自然權利，其本身的內在規定性為：對恣意使用權利的限制(制衡理論)。因此，作為政治自由的思想表達自由應是一種法律規范之下的自由。
孟德斯鳩認為，自由必須受法律的制約。其《論法的精神》即在這一初衷的驅使下寫作完成的。他在《論法的精神》一書中，將洛克的人的自由的社會性理論理解為政治自由。孟德斯鳩的國家學說激烈地反對洛克僅僅將自由定義為消極的自由，即排除國家干預、獨立于社會和抵抗恣意的自由。他將自由的概念分為哲學上的自由和政治上的自由。哲學上的自由是要能夠行使自己的意志，而政治的自由是要有安全，即主要依靠良好的法治。國家中公民的自由乃是政治的自由，即法律規范之下的自由。也就是說，自由并非由法律給予，卻是由法律來保障的。①孟德斯鳩認為，委婉地說出自己的看法：聽不到不同聲音的國度，必是專制的國度。他的名言是：要享受自由的話，就應該使每個人能夠想什么就說什么；要保全自由的話，也應該使每個人能夠想說什么就說什么。②但另一方面，政治自由也并非意味著想做什么就做什么。在一個共同體中，自由僅僅意味著法律規范之下的一個空間。他的原話是：“在一個有法律的社會里，自由僅僅是：一個人能夠做他應該做的事情，而不被強迫去做他不應該做的事情”，“自由是做法律所許可的一切事情的權利”。③作為秩序化的關系，國家的法律構成的這個空間對外屏蔽著所有來自超越性權力的威脅，以保護個人的安全與利益。沒有秩序和法律就無所謂安全，因而也就無所謂自由了因此，政治自由恰恰是無政府主義的對立面，而非孿生兄弟。所以孟德斯鳩認為自由首先意味著保全個人生活的空間、不受強制的自由。因此，在孟德斯鳩那里，自由還有另一層更重要的含義，即自由作為自我行動的空間需要通過自由意志建立一種秩序、一個自治政府。①
《法意》(即《論法的精神》)的翻譯者——中國近代思想家嚴復曾將孟德斯鳩的自由論加以發揮：自由分為抽象意義上的自由(freedom)和具體意義上的自由(1iberty)，前者為盧梭所主張，后者為約翰·密爾所代表。嚴復認為，liberty是一種含有強制力的、有節制的自由。故嚴復將密爾的代表作On Libert翻譯成《群己權界論》不無道理。事實上，L=ibercy在這里指涉的就是一種自由制度，個人與他人的關系，因此又可以稱為權利。
密爾《論自由》的主旨在于探討“社會所能合法施于個人的權力的性質和限度”，按嚴復的譯法來說，就是“群己權界”的問題。密爾的基本論點是，個人對于僅涉及其本身的行為，不受社會通過道德和法律的壓力施加的約束，只有那些對社會或他人造成了傷害的行為，懲罰不失為正當。②密爾說：“本文的目的是要力主一條極其簡單的原則，使凡屬社會以強制和控制方法對付個人之事，不論所用手段是法律懲罰方式下的物質力量或者是公眾意見下的道德壓力，都要絕對以它為準繩。這條原則就是：人類之所以有理有權可以個別地或集體地對其中任何分子的行動自由進行干涉，唯一的目的只是自我防衛。這就是說，對于文明群體中的任一成員，所以能夠施用一種權力l以反其意志不失為正當，唯一的目的只是防止對他人的危害。若說為了那人自己的好處，不論是物質上的或者是精神上的好處，那不成為充足的理由�！魏稳说男袨�，只有涉及他人的那部分才須對社會負責。在僅只涉及本人的那部分，他的獨立性在權利上則是絕對的。對于他自己，對于他自己的身和心，個人乃是高主權者�！雹侔凑彰軤柕囊娊�，自由本質上是屬于人類的每個個體的權利。它由以下三個領域構成，即意識的領域，包括良心的、思想的、意見的、情操的自由，以及表達這些思想、意見、情感的絕對自由；在不涉及他人的范圍內獨行其事的自由；從以上兩者引申出來的出于自愿的“個人之間相互聯合的自由”。②
密爾認為，思想的自由表達是人類探求真理的必需。任何人都無法壟斷真理。真理產生于相互的辯難之中。他所主張的思想表達自由基于一個人類普遍的認識常理：任何人都無法肯定自己永遠不犯錯誤。任何一種相反的意見都有可能成為真理。因此，真理只有通過不同意見的交換和爭論才有可能獲得。真理并非意味著擁有多數。因此，保護少數的意識尤為重要。一種意見只有經受充分的質疑而不被駁倒，才有可能成為真理。個人觀點只有置于開放的討論中，才能判定是否能被社會接納。即便是一種荒謬絕倫的觀點，也有其存在的價值。因為即便以后被證明是錯誤的，也曾有利于正確觀點的形成。何況，任何一種見解都會有其道理，不可能百分之百的全錯。③密爾的觀點對政治辯難而言，具有極為重大的意義。社會政治問題只有通過協調各方的立場才能理l生地解決。
對思想表達自由的制度化保護最初就來自于這兩位思想家的國度：英國和法國。如1789年法國《人權宣言》第10條規定：“意見的發表只要不擾亂法律所規定的公共秩序，任何人都不得因其意見，甚至是信教的意見而遭受干涉�！边@是最早規定思想表達自由的法律文件，自此以后，西方各國憲法紛紛將思想自由和思想表達的自由作為本國公民的一項基本權利寫入憲法。
在德意志，思想自由人憲雖久經曲折，但孟德斯鳩的自由理念卻被康德所接受。而密爾的學說則是構成戰后德國新聞自由理念引導下的大眾傳播理論的重要外來思想資源。
摘自：李道剛著《德國語境中的思想表達自由與約束:取憲政哲學理論和廣播電視實踐的雙維視角》
