《計(jì)算機(jī)犯罪的定罪與量刑》
第九章 非法入侵、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪
第二節(jié) 破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪
一、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪的概念和構(gòu)成
破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪，是指違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為。本罪分為基本罪和派生的重罪兩個(gè)構(gòu)成類型，它們的構(gòu)成要件分述如下：
(一)基本罪的構(gòu)成要件
1．犯罪主體
本罪的主體是一般主體，指年滿16周歲且具備刑事責(zé)任能力的自然人。實(shí)施本罪行為的人，必須具有一定的計(jì)算機(jī)知識(shí)和操作技能，他們是一種“搗亂破壞型”黑客。
由于在實(shí)踐中發(fā)生的計(jì)算機(jī)犯罪案件，行為人多是具有一定計(jì)算機(jī)技術(shù)知識(shí)且從事計(jì)算機(jī)系統(tǒng)操作、管理、維修等專業(yè)技術(shù)人員，因此，有人曾經(jīng)認(rèn)為本罪的主體是特殊主體，或者是一般主體與特殊主體相結(jié)合共同犯罪。有的學(xué)者對(duì)此進(jìn)行了反駁，認(rèn)為雖然目前在我國(guó)計(jì)算機(jī)的普及程度還不夠廣，通曉計(jì)算機(jī)專業(yè)知識(shí)的人數(shù)還不夠多，但是刑法對(duì)本罪的主體未對(duì)身份作任何明確或者隱含的限制。隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)的推廣和計(jì)算機(jī)在全社會(huì)使用數(shù)量的增加，本罪的行為人必將從通曉計(jì)算機(jī)技術(shù)的專業(yè)人員擴(kuò)大到社會(huì)各行業(yè)人員，甚至在校學(xué)生。如果將本罪的主體局限于計(jì)算機(jī)專業(yè)人員，不符合社會(huì)發(fā)展的必然趨勢(shì)，也不利于預(yù)防和懲治犯罪。①我們贊成后一種觀點(diǎn)。因?yàn)樘厥庵黧w是指除了符合一般主體的成立條件外還具有某種特定身份的人。這種特定身份，是由刑法分則條文明確加以規(guī)定的。它分為法定身份和自然身份兩種。由于刑法對(duì)本罪的主體身份未作限制，所以本罪的主體只能是一般主體。
2．犯罪主觀方面
本罪在主觀上表現(xiàn)為故意，指明知自己的行為可能造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行的危害后果，希望或放任這種危害后果發(fā)生的心理態(tài)度。行為人的目的和動(dòng)機(jī)是多種多樣的，主要是泄憤報(bào)復(fù)、要挾訛詐、貪財(cái)圖利和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等。無(wú)論出于何種目的、動(dòng)機(jī)如何，均不影響本罪的構(gòu)成。過(guò)失不構(gòu)成本罪。
3．犯罪客觀方面
本罪在客觀方面必須具備下列三個(gè)構(gòu)成要件，缺少其中任何一個(gè)要件，均不能構(gòu)成本罪。這三個(gè)構(gòu)成要件的具體內(nèi)容和表現(xiàn)形式，分述如下：
首先，違反國(guó)家規(guī)定是本罪的特定犯罪前提。所謂違反國(guó)家規(guī)定，是指違反《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》、《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》等法律、法規(guī)、規(guī)章和命令。如果行為人沒(méi)有違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，不能構(gòu)成本罪。
其次，實(shí)施破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的行為。這種危害行為共有刪除、修改、增加、干擾四種并列選擇的表現(xiàn)形式(亦稱為行為方式)。只要以其中任何一種方式實(shí)施破壞系統(tǒng)功能的行為，均可構(gòu)成本罪。它們的具體內(nèi)容和形式，分述如下：
第一種行為方式是對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行“刪除”。所謂刪除，是指利用邏輯手段將計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)原有功能之一部分或全部功能除去，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行。當(dāng)前對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除的主要手段，是利用操作系統(tǒng)中具有刪除功能的指令對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除。例如，在MS DOS系統(tǒng)中，就有下列刪除系統(tǒng)功能的操作指令：(1)使用文件刪除命令DELETE(簡(jiǎn)稱 DEL)或ERASE，可將選定的一個(gè)或者多個(gè)文件從存儲(chǔ)介質(zhì)中刪除；也可利用RENAME命令將指定的文件重命名，使系統(tǒng)找不到該文件，從而達(dá)到類似刪除功能的目的；(2)使用刪除目錄樹(shù)命令 DELTREE，刪除某個(gè)目錄下的所有文件或所有子目錄；(3)使用磁盤(pán)格式化命令FORMAT，將指定的硬盤(pán)或者軟盤(pán)進(jìn)行格式化，從而將軟磁盤(pán)或硬盤(pán)上的所有數(shù)據(jù)和信息刪除；(4)使用硬盤(pán)分區(qū)命令FDISK，對(duì)硬盤(pán)進(jìn)行分區(qū)，從而刪除硬盤(pán)中的數(shù)據(jù)和信息； (5)使用覆蓋方法，例如利用COPY、XCOPY、REPLACE等命令，對(duì)指定目錄或文件進(jìn)行覆蓋。如針對(duì)某一文件而言，為將其刪除而特意建立一個(gè)同名的其他文件進(jìn)行存盤(pán)，而將原文件覆蓋掉或者借助特定程序調(diào)用其他文件將原文件覆蓋掉，等等。在其它計(jì)算機(jī)操作系統(tǒng)，如WINDOWS、UNIX等操作系統(tǒng)平臺(tái)上的刪除方法基本類似，此處不一一列舉。
實(shí)踐中，發(fā)生的各類非法刪除計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的犯罪案件，尤其對(duì)于國(guó)內(nèi)已出現(xiàn)的非法刪除的犯罪案件而言，其行為方式不外乎以上幾種方式。例如1995年某礦務(wù)局第二機(jī)電設(shè)備公司計(jì)算機(jī)室負(fù)責(zé)人楊某，在夜間擅自進(jìn)入計(jì)算機(jī)室，使用FORMAT命令將該公司的6臺(tái)計(jì)算機(jī)的DOS分區(qū)刪除，造成該公司二機(jī)廠通用賬務(wù)報(bào)表系統(tǒng)和各種計(jì)算機(jī)軟件數(shù)據(jù)消失，而恢復(fù)這個(gè)系統(tǒng)則需12人／年。①在1998年7月江西省169網(wǎng)的黑客攻擊案中，犯罪人馬某侵入系統(tǒng)并對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除，造成江西169網(wǎng)癱瘓。
第二種行為方式是對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行“修改”。所謂修改，是指將計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)原有的功能進(jìn)行改動(dòng)，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行。這里的修改對(duì)象，只能是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)使用的功能性軟件。對(duì)于存儲(chǔ)、處理的數(shù)據(jù)進(jìn)行修改，不構(gòu)成本罪。例如，廣州市24歲的青年呂某，上初中時(shí)就迷上電腦，高中畢業(yè)后步入社會(huì)，1997年4月參加國(guó)內(nèi)一個(gè)黑客組織，曾受某公司雇用攻擊過(guò)一些公司的網(wǎng)站。于1998年2月2日，利用一臺(tái)便攜機(jī)侵入中國(guó)多媒體通信網(wǎng)廣州站(即視聆通廣州站)，又于2月12日伙同另一黑客袁某侵入該市藍(lán)天網(wǎng)站，取得了這兩大網(wǎng)站的最高控制權(quán)，進(jìn)而對(duì)其主機(jī)上的部分系統(tǒng)文件進(jìn)行修改，造成這兩個(gè)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)不能正常運(yùn)行。特別是2月25日至26日兩天，呂某三次修改視聆通廣州站主機(jī)系統(tǒng)的最高權(quán)限密碼，致使該網(wǎng)站主機(jī)失控15小時(shí)。2月26日晚廣州市電信局?jǐn)?shù)據(jù)分局向廣州市公安局計(jì)算機(jī)管理處緊急報(bào)案，公安機(jī)關(guān)立即立案?jìng)刹椋?8日將呂某抓獲。此案依法進(jìn)行審理，一審人民法院以破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，判處袁某有期徒刑一年零六個(gè)月并沒(méi)收其作案的便攜機(jī)。①
第三種行為方式是對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行“增加”。所謂增加，是指在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)里添加某種功能，導(dǎo)致原有的系統(tǒng)功能受到影響或者破壞，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行。
第四種行為方式是對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行“干擾”。所謂干擾，是指刪除、修改、增加以外的妨礙計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的正常發(fā)揮。干擾包括內(nèi)部干擾和外部干擾兩種。內(nèi)部干擾是指采用計(jì)算機(jī)內(nèi)部信息符號(hào)與程序等對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行的干擾，如搶占系統(tǒng)資源等。外部干擾是指人為地發(fā)射一種強(qiáng)大的電磁信號(hào)，用以干擾系統(tǒng)正常的運(yùn)作狀態(tài)或傳輸中的信號(hào)，使系統(tǒng)不能正常工作或信號(hào)不能被正常輸出或接收。外部干擾又分為電磁干擾和射頻干擾兩種。電磁干擾是指由高能電擾動(dòng)弓，．起的感應(yīng)電磁場(chǎng)，它不僅對(duì)無(wú)線電通信形成干擾，而且能導(dǎo)致沿電纜傳送的數(shù)據(jù)、信息遭受破壞或丟失。射頻干擾是通過(guò)發(fā)射射頻電磁輻射，干擾計(jì)算機(jī)工作電路，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行。
對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)進(jìn)行內(nèi)部干擾的手段主要有E—mail炸彈和拒絕服務(wù)(Denial—of—Service)兩種：(1)所謂“E—mail炸彈”；指的是電子郵件的發(fā)件人利用某種特殊的電子郵件軟件在短時(shí)間內(nèi)不斷重復(fù)地將地址不詳、容量龐大、充滿了亂碼或污穢語(yǔ)言的電子郵件發(fā)送給同一個(gè)收件人。由于這些特殊的電子郵件軟件可以在短時(shí)間內(nèi)向同一個(gè)收件人寄出成千上萬(wàn)封，其情形仿若戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)飛機(jī)、導(dǎo)彈、炮火的密集式轟炸，因此，有人稱它為“電子郵件炸彈”。它是當(dāng)前國(guó)際上比較流行的干擾手段。由于每個(gè)人的電子郵件信箱都是有限的，當(dāng)龐大的郵件垃圾到達(dá)時(shí)，很容易就超過(guò)了被害人電子信箱所能承受的負(fù)荷。在這種情況下，被害人的電子郵件系統(tǒng)不僅無(wú)法再接收他人寄來(lái)的正常電子郵件，也隨時(shí)會(huì)因負(fù)荷超載，而導(dǎo)致整個(gè)網(wǎng)絡(luò)主機(jī)系統(tǒng)死機(jī)。當(dāng)電子郵件系統(tǒng)爆滿，無(wú)法容納任何電子郵件進(jìn)入時(shí)，用戶寄出的所有電子郵件就會(huì)進(jìn)入死循環(huán)，永無(wú)休止地返還給自己，那時(shí)，電子郵件的發(fā)件人和收件人都將是用戶自己，用戶的系統(tǒng)主機(jī)也會(huì)因忙于處理大量的電子郵件而降低工作效率。一旦負(fù)荷超載，系統(tǒng)就會(huì)“累死”。可見(jiàn)，這種干擾主要會(huì)對(duì)ISP(Internet服務(wù)商)的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的功能造成破壞。它不僅會(huì)干擾某人的電子郵件系統(tǒng)的正常使用，甚至?xí)绊懙骄W(wǎng)絡(luò)主機(jī)系統(tǒng)的安全。(2)所謂拒絕服務(wù)(Denial of Service)，本來(lái)指在公用電話網(wǎng)中，當(dāng)沒(méi)有可用線路或?qū)Ψ秸诮釉挄r(shí)，給呼叫用戶送盲音的一種網(wǎng)絡(luò)狀態(tài)。在計(jì)算機(jī)安全中，是指廢棄某系統(tǒng)、改變文件名稱、使端口處于停頓狀態(tài)，在屏幕上發(fā)出雜亂數(shù)據(jù)、刪除關(guān)鍵程序文件或扭曲系統(tǒng)的資源狀態(tài)，使系統(tǒng)運(yùn)作紊亂或速度降低，最終導(dǎo)致處理結(jié)果降低價(jià)值或失去價(jià)值。拒絕服務(wù)中一個(gè)常用的方法是“同步災(zāi)難”(Syn-Flooding)干擾手段。所謂“同步災(zāi)難”手段，是指破壞者從計(jì)算機(jī)發(fā)出信號(hào)，要求攻擊的目標(biāo)打開(kāi)TCP／IP進(jìn)行對(duì)話，目標(biāo)機(jī)器繼而要求響應(yīng)。然而，破壞者卻再次發(fā)出TCP／IP對(duì)話請(qǐng)求，并持續(xù)這一運(yùn)作，且每分鐘達(dá) 200次，目標(biāo)機(jī)器每回應(yīng)一次就要敞開(kāi)信道長(zhǎng)達(dá)90秒之久。有關(guān)專家們指出，這好象很多人給你打電話并立即掛斷。接電話的你就要說(shuō)“你好”及“你是誰(shuí)”之類的話，然后才掛斷電話。但在掛斷前，你一直占用電話線，別人電話無(wú)法打入。例如，1996年，美國(guó)加州和紐約發(fā)生了WWW服務(wù)器癱瘓事件。不法分子使用了名為“同步災(zāi)難”的手段(Syn-Flooding)對(duì)Internet服務(wù)提供商Web通信公司的Web服務(wù)器計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)進(jìn)行了干擾。使該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)于1996年12月7日和14日分別中斷工作長(zhǎng)達(dá)9小時(shí)。1998年7月21日我國(guó)哈爾濱和上海的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)也遭受同類“襲擊性”干擾，導(dǎo)致服務(wù)中斷，其中一個(gè)系統(tǒng)被迫停止運(yùn)作8小時(shí)。
最后，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重。造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，本身就是一種危害結(jié)果，但是僅僅造成系統(tǒng)不能正常運(yùn)行并不夠，還必須是“后果嚴(yán)重的”的行為。這就是說(shuō)，造成系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，不一定引起嚴(yán)重后果，只有既造成系統(tǒng)不能正常運(yùn)行又引起其他嚴(yán)重后果的，才能成立本罪的既遂。至于何謂“后果嚴(yán)重”，有待司法解釋作出明確規(guī)定。但從刑法理論聯(lián)系司法實(shí)踐來(lái)分析，主要是指如下情形：(1)致使計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能部分或全部遭到破壞的；(2)修復(fù)被破壞的系統(tǒng)功能耗資較大、耗時(shí)較長(zhǎng)；(3)嚴(yán)重影響工作、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)，給被害單位和個(gè)人造成較大經(jīng)濟(jì)損失的，等等。
4．犯罪客體
首先，本罪侵犯的直接客體，是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)管理秩序和計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)所有人的合法權(quán)利。隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)在全社會(huì)使用范圍和使用人數(shù)的增加，破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能，危及計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)運(yùn)行安全的犯罪行為將越來(lái)越顯示出其嚴(yán)重的社會(huì)危害性，將嚴(yán)重?cái)_亂各類機(jī)關(guān)、團(tuán)體、社區(qū)正常工作和管理秩序，以及公民個(gè)人的正常生活秩序，因而對(duì)于此類犯罪行為依法追究刑事責(zé)任，對(duì)于維護(hù)正常的社會(huì)公共秩序和保證社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化的健康、有序發(fā)展將起到極為重要的作用。
其次，本罪的行為對(duì)象是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能。根據(jù)1994年 2月18日國(guó)務(wù)院頒布的《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》第2條規(guī)定，計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，是指由計(jì)算機(jī)及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施(含網(wǎng)絡(luò))構(gòu)成的，按照一定的應(yīng)用目標(biāo)和規(guī)則對(duì)信息進(jìn)行采集、加工、存儲(chǔ)、傳輸、檢索等人機(jī)系統(tǒng)。因此，這里所說(shuō)的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，一般是指控制計(jì)算機(jī)及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施 (含網(wǎng)絡(luò))正常運(yùn)行的操作系統(tǒng)；計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能，一般是指操作系統(tǒng)所具有的采集、加工、存儲(chǔ)、傳輸、檢索信息的效能和功用。所謂采集，是指在數(shù)據(jù)處理中，對(duì)要集中處理的數(shù)據(jù)進(jìn)行鑒別、分類和匯總的過(guò)程；所謂加工，是指計(jì)算機(jī)為求解某一問(wèn)題而進(jìn)行的數(shù)據(jù)運(yùn)算，也叫數(shù)據(jù)處理；所謂存儲(chǔ)，是指將數(shù)據(jù)保存在某個(gè)存儲(chǔ)裝置中，以供隨時(shí)取用；所謂傳輸，是指把信息從一個(gè)地點(diǎn)發(fā)送到另一個(gè)地點(diǎn)，而不改變信息內(nèi)容的過(guò)程；所謂檢索，是指計(jì)算機(jī)從文件中找出和選擇所需數(shù)據(jù)的一種運(yùn)作過(guò)程。因而可以說(shuō)，對(duì)于計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的破壞，實(shí)際上就是指對(duì)操作系統(tǒng)的采集、加工、存儲(chǔ)、傳輸、檢索等功能的破壞。從更高的層次上看，上述五種功能是相互聯(lián)系、相互制約和相互依存的，它們的系統(tǒng)綜合和有機(jī)統(tǒng)一，則表現(xiàn)為一定的識(shí)別、控制和推理、判斷的功能，這就是人們。通常所說(shuō)的人工智能。不同的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)因設(shè)計(jì)目的不同而各有自己特定的功能，有的智能程度較低，只是將信息從一端傳輸?shù)搅硪欢耍桓淖冃畔⒈旧淼男螒B(tài)和結(jié)構(gòu)，有的智能程度較高，能．根據(jù)一定的目的對(duì)若干原始信息經(jīng)加工處理后改變其原來(lái)結(jié)構(gòu)和形態(tài)，從而產(chǎn)生新的信息。因此，計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的功能，歸根到底就是基于系統(tǒng)設(shè)計(jì)的特定目的而具有的自動(dòng)化、智能化的信息處理功能。
(二)重罪的構(gòu)成要件
本罪的重罪構(gòu)成要件，是指罪行在符合基本罪的構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上，后果特別嚴(yán)重的行為。何謂后果特別嚴(yán)重，有待司法解釋作出規(guī)定，但從刑法理論聯(lián)系司法實(shí)踐來(lái)分析，主要是指：(1)破壞國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能，后果嚴(yán)重的；(2)致使一個(gè)地區(qū)、一個(gè)行業(yè)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)陷入癱瘓的；(3)修復(fù)被破壞的系統(tǒng)功能耗資巨大、耗時(shí)長(zhǎng)久，對(duì)工作、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)影響特別嚴(yán)重的；(4)給被害單位和個(gè)人造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的等等。
二、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪的認(rèn)定
1．本罪與非罪的界限。本罪與非罪的區(qū)分，主要注意兩個(gè)問(wèn)題：(1)要看行為人實(shí)施破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的行為，是否造成了計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行和是否引起嚴(yán)重的后果。如果只是實(shí)施對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加或干擾的行為，但未造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)正常運(yùn)行或者危害后果尚未達(dá)到嚴(yán)重程度的，一般不以犯罪論處。(2)要看行為入主觀上是否出于故意。計(jì)算機(jī)是一種高新技術(shù)，操作使用者的技術(shù)水平參差不齊，特別是初學(xué)使用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的人，常常會(huì)發(fā)生誤操作，從而造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，以致引起嚴(yán)重后果的發(fā)生，由于行為人在主觀上不具有破壞系統(tǒng)功能的故意，因而不構(gòu)成本罪。
2．關(guān)于本罪是否存在犯罪未完成形態(tài)的問(wèn)題。刑法學(xué)界不少學(xué)者認(rèn)為，行為人雖然實(shí)施了破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為，只要沒(méi)有發(fā)生嚴(yán)重的后果，就不能認(rèn)為是犯罪。①我們認(rèn)為，這種觀點(diǎn)不無(wú)一定道理，但也不能一概而論，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。這就是說(shuō)，如果行為對(duì)象是一般的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，或者行為對(duì)象雖然很重要但被破壞的只是該系統(tǒng)的一般功能，不足以引起嚴(yán)重后果的，屬情節(jié)顯著輕微危害不大的行為，不能認(rèn)為是犯罪。反之，如果已經(jīng)著手對(duì)重要計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的重要功能進(jìn)行破壞，意圖造成該系統(tǒng)不
能正常運(yùn)行，希望發(fā)生嚴(yán)重的危害后果，其行為確實(shí)足以引起嚴(yán)重后果，由于行為人意志以外的原因，如危害行為被及時(shí)發(fā)現(xiàn)，經(jīng)系統(tǒng)管理者采取有效的安全防范措施而使犯罪未能得逞的，應(yīng)當(dāng)按未遂犯處理；如果行為人在嚴(yán)重危害后果發(fā)生前自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止嚴(yán)重危害后果發(fā)生，應(yīng)按中止犯處理。
3．本罪與非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的界限。它們的共同之處是，行為人都侵入了計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，但兩者卻存在如下區(qū)別：
(1)對(duì)象范圍不同。本罪的行為對(duì)象是任何計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，包括國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)和尖端科技領(lǐng)域的系統(tǒng)；后者的行為對(duì)象只限于國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)或尖端科技領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)。(2)危害行為的單復(fù)不同。本罪是復(fù)雜危害行為，不但要進(jìn)入(包括合法進(jìn)入和非法侵入)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，而且還必須對(duì)系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、增加、修改或者干擾，才能構(gòu)成犯罪；而后者則是單一危害行為，只要實(shí)行了非法侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)和尖端科技領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為，便構(gòu)成犯罪。(3)對(duì)危害結(jié)果的要求不同。本罪是結(jié)果犯，只有既實(shí)施危害行為，又造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行且后果嚴(yán)重的，才能成立犯罪的既遂；而后者是行為犯，只要著手實(shí)施侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)或尖端科技領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為，就可以追究刑事責(zé)任。任何危害行為都會(huì)引起一定的危害結(jié)果，沒(méi)有無(wú)結(jié)果的行為，這同構(gòu)成某種犯罪是否要求具備某種危害結(jié)果不是一碼事。如果非法侵入上述三個(gè)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)又引起其他危害結(jié)果的，就不是本罪而可能構(gòu)成其他犯罪。(4)罪過(guò)形式不盡相同。本罪在主觀方面既可以是直接故意也可以是間接故意；而后者只能出于直接故意，因?yàn)槿绻唤獬龂?guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)或尖端科技領(lǐng)域計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全保護(hù)體系，就不可能侵入這三個(gè)領(lǐng)域的系統(tǒng)，所以不存在放任的心理態(tài)度。(5)本罪分為基本罪和重罪兩個(gè)構(gòu)成類型，基本罪的法定最高刑為5年有期徒刑，重罪的法定最高刑為15年有期徒刑；而后者則是單一的構(gòu)成類型，法定最高刑為3年有期徒刑。因此，如果行為人非法侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)或尖端科技領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，同時(shí)又實(shí)施破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能行為的，屬于牽連犯，應(yīng)根據(jù)危害后果的嚴(yán)重程度，按本罪定罪處罰。
4．本罪與破壞公用電信設(shè)施罪、故意毀壞財(cái)產(chǎn)罪的界限。破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能，一般有兩種方法：一種是邏輯破壞(亦稱非暴力性破壞)。指利用信息科學(xué)技術(shù)操作方法，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，主要是針對(duì)軟件進(jìn)行破壞，從而破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的功能。另一種是物理破壞(亦稱暴力性破壞)。指通過(guò)爆炸、搗砸、磨擦、刺劃、高溫、浸濕、燃燒、短路等物理手段，破壞計(jì)算機(jī)設(shè)備、設(shè)施，從而破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能。例如，1995年2月，在德國(guó)一伙人為了阻礙當(dāng)局驅(qū)逐尋求政治避難者，而對(duì)德國(guó)電信網(wǎng)進(jìn)行攻擊，割斷了七根地下光纖電纜，中斷了法蘭克福機(jī)場(chǎng)大約7000根電話和數(shù)據(jù)線。鑒于上述兩種方法都能達(dá)到破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的目的，所以，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分本罪與破壞公用電信設(shè)施罪、故意毀壞財(cái)產(chǎn)罪的界限：首先，我國(guó)《刑法》第286條第1款，已將“邏輯破壞”限定為破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的行為，因此，以物理方式實(shí)施的破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的行為，不能以本罪論處。其次，以物理方式實(shí)施的破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的行為，應(yīng)認(rèn)定為何種犯罪呢?有學(xué)者認(rèn)為：“如果采用暴力手段對(duì)計(jì)算機(jī)硬件進(jìn)行破壞的，雖然也同時(shí)破壞了計(jì)算機(jī)的信息系統(tǒng)，但應(yīng)以故意毀壞財(cái)物罪定罪處罰。”①我們認(rèn)為不可一概而論。因?yàn)橛?jì)算機(jī)信息系統(tǒng)是相應(yīng)硬件和軟件的統(tǒng)一，其最重要的功能是各終端機(jī)之間的信息傳輸與交換，多數(shù)屬于公用電信設(shè)施的范疇。故以物理方式破壞正在互聯(lián)網(wǎng)上使用的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的硬件設(shè)備、設(shè)施的，應(yīng)按《刑法》第124條規(guī)定的破壞公用電信設(shè)施罪定罪處罰；只有以物理方式破壞尚未聯(lián)機(jī)上網(wǎng)的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)硬件的行為，才可以認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物罪。
5．關(guān)于利用計(jì)算機(jī)實(shí)施其他犯罪后為毀滅罪證而破壞系統(tǒng)功能的問(wèn)題。在實(shí)踐中，不少犯罪分子利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密或者其他犯罪，行為人在實(shí)施犯罪后，為了逃避懲罰，往往又采用破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能的方法來(lái)消滅罪證。例如四川省某市某銀行計(jì)算機(jī)操作員謝某，伙同他人侵入金融計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，詐騙人民幣87萬(wàn)元，作案后謝某又將該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的整個(gè)功能加以修改、刪除，企圖抹去其作案的痕跡，造成系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果十分嚴(yán)重。在這里，謝某的后一行為已構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪。對(duì)謝某的行為，是按一罪認(rèn)定還是數(shù)罪并罰呢?有學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪和破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪實(shí)行數(shù)罪并罰。②我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)是正確的。
三、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪的刑罰適用
根據(jù)《刑法》第286條第1款規(guī)定，犯本罪基本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；犯重罪的，處5年以上有期徒刑。
① 趙秉志、于志剛：《試論計(jì)算機(jī)犯罪》，載高銘喧、趙秉志主編《刑法論叢》(第一卷)法律出版社1998年版，第72頁(yè)。
① 轉(zhuǎn)引自趙秉志、于志剛：《試論計(jì)算機(jī)犯罪》，載高銘喧、趙秉志主編《刑法論叢》(第一卷)，法律出版社1998年版。第75頁(yè)。
① 《“黑客”夢(mèng)斷羊城》，長(zhǎng)江日?qǐng)?bào)1999年9月7日摘自《羊城晚報(bào)》。
① 參見(jiàn)周道鸞、張軍主編：《中國(guó)新刑法釋論與罪案》(下)，中國(guó)方正出版社1997年4月版，第612頁(yè)。
① 周道鸞、張軍主編：《刑法罪名精釋》，人民法院出版社1998年版，第613頁(yè)。
② 趙秉志、于志剛：“試論計(jì)算機(jī)犯罪”，載高銘暄、趙秉志主編《刑法論叢》(第一卷)法律出版社1998年版，第79頁(yè)。
